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1、1EPC 项目合同的特点及承包商的风险防范朱 宏摘要：EPC 项目合同即设计、采购、施工交钥匙合同，是国际上流行的项目总承包模式，它与传统的土木工程承包合同相比有不同的特点，承包商承担更多的风险。因此，了解 EPC 合同的特点、风险及风险防范措施，对承包商而言至关重要。本文即是对 EPC 合同特点、风险及风险防范的概述。关键词：EPC 合同、业主、承包商、风险防范所谓 EPC 项目合同，即：设计采购施工（Engineering, Procurement and Construct）合同，是一种包括设计、设备采购、施工、安装和测试，直至竣工移交的总承包模式。又叫交钥匙施工合，EPC 交钥匙施工合
2、同是近年来国际上较为流行的项目管理模式，EPC 合同的合同价格往高于传统合同模式的合同价格，它最早出现在西方国家的私人业主的工业和民用项目，特别是大型项目之中。一方面由于技术更新周期的缩短和市场竞争的压力，业主对项目关注重点的排序由传统的 C（成本） 、P（质量、性能、功能和美感等） 、T（时间、工期）转变为T、P、C；另一方面由于绝大多数的项目业主投资某一项目是为了获得经济效益，其投资该项目的前提是基于项目的一个固定投资金额和项目开始投产的确定时间，只要在预计的投资金额和投产时间的范围内，业主就会盈利，因此业主希望承包商投标价格2是固定不变的包干总价，并将工程施工过程中的绝大部分风险让承包商
3、来承担。承包商也面临获取更大利润的机会。这样，在实践中逐渐出现了 EPC 总承包合同模式。在国际咨询工程师联合会即 FIDLC（Fderation Internationale Des Ingnieurs-Conseils）制定的合同条件中，将 EPC 交钥匙项目合同条件（Conditions of contrant for EPC Turnkey Projects）与传统的土木工程总承包合同条件相区别，简称为“银皮书” 。EPC 合同与传统的土木工程承包合同相比具有以下特点：一、EPC 合同的特点：1、在 EPC 合同模式下，承包商的工作范围包括设计、工程材料和设备的采购、工程施工、设备安装
4、、直至最后竣工以及试运行，并在交付业主时能够立即运行。这里的“设计”包括工程图纸的设计、工程规划和整个设计过程的管理工作。传统的工程总承包合同是不包括设计的，只负责工程施工安装或采购与施工。2、EPC 合同条件通常适用承包商以交钥匙方式为业主承建工厂、发电厂、石油开发项目以及基础设施项目等,因此，EPC 合同又称为交钥匙合同（TURN KEY） 。EPC 项目周期长、造价高。土木工程等项目的总承包多采用 FIDIC 的土木工程施工合同条件（又叫“红皮书” ） 。3、EPC 合同价格和工期具有“高度的确定性” ，又叫总价合同，它区别于“红皮书”的单价合同。因为固定不变的合同价格和工期对业主来说至
5、关重要，国内以单价合同进行工程承包中通3常采用的“低中标、勤签证、高索赔”的合同运作模式是不适用的。4、承包商要全面负责工程的设计采购和实施，项目涉及的领域多，不可预见因素多，从项目开始到结束，业主很少参与项目的具体执行，也不采取聘请工程师对承包商进行监理的模式。要求承包商具有很高的合同管理与协调能力。5、与传统的工程总承包相比较，EPC 合同要求承包商承担更多的项目风险，要求承包商具有较高的风险控制能力。6、与传统的工程总承包相比较，EPC 合同要求承包商具有更高的筹资能力和资本运作经验。从 FIDIC 合同条件的演革来看，EPC 合同条件是从设计、施工及交钥匙合同条件 （又叫“橙皮书” ）
6、演变而来的。因此EPC 合同条件不仅适用于 BOT 项目或类似投资模式下的 EPC 合同，还可适用于各类固定价格的交钥匙项目，特别是工业类项目。象世界银行或亚洲开发银行参与的项目，均无条件地适用 FIDIC 相关合同条件。因此，对于承包商来讲，无论在境内还是走出去，在投标该类项目时充分了解 EPC 项目的特点及风险，熟悉相关的FIDIC 合同条件是至关重要的。二、EPC 合同中承包商的风险EPC 项目的上述特点，决定了承包商将面临更多的风险，承包商的风险大致可分为三类：一类是外部风险，它是业主与承包商共同临的风险，第二类是内部风险，即承包商自身的条件；第三类是合同风险，即承包商与业主、分包商及
7、供应商等各方在订4立履行合同中面临的风险。（一）外部风险1、政治风险：如项目所在国发生战争或政变，导致项目停工、毁损，项目所在国禁止或限制汇兑、禁止进口等等情况，这类情况的发生将不可避免地造成承包商的损失，如伊拉克战争导致中国公司在伊项目的损失。2、社会风险：如项目所在国家或地区发生罢工、骚乱等情况，频繁的罢工势必影响工程如期进行，从而影响里程碑付款，打乱承包商的施工采购计划，造成损失或风险。3、经济风险：如国内外市场的能源、原材料价格变化，汇率波动等。由于 EPC 项目周期一般比较长，这些因素可能造成承包商较大的损失。国内某电力公司承包印度某电厂时，约定除用于项目所在国采购支付以外的工程款以
8、美元支付，由于近期人民币升值，该公司遭受了投标时未曾预见的汇兑损失。同时，由于钢材涨价，该公司还遭受过国内设备供应商故意毁约的情况。4、外部自然力（外界风险）：例如洪水、地震、瘟疫等。在承包合同中，应当严格区分哪些属于不可抗力。出现不可抗力时，业主一般要负担承包商的直接损失。某电力公司在承建印度某电厂工程时，当地遭受五十年一遇的暴雨，导致工地被淹，工程延期，但是合同中并未明确这类情况是否属于不可抗力，业主与承包商对于是否应延长工期产生分歧。应当说明的，传统的土木工程单价合同中，上述外部自然力风险和经济风险是由业主承担的，在 EPC 项目合同中，这两类风5险转移给了承包商。（二）承包商自身条件在
9、 EPC 工程承包实践中，构成潜在风险的承包商自身条件因素主要包括：承包商投标报价的经验、承包商工程技术条件、承包商施工力量与装备、承包商资金状况和项目资金运作经验、承包商采购项目设备材料的渠道与网络、承包商对项目管理能力与经验等等。这些因素，都将在不同程度上影响和干扰着承包商执行工程项目，进而影响着承包商执行工程的预期经济目标。1、报价经验：报价过高，无法中标；报价过低，中标后可能面临亏损。对于业主而言，中标方应当是对招标文件所有实质性条件作出响应并且价格低者。如果对招标文件研究不透，又缺少工程承包报价经验，一味采取低价策略，很可能给自身造成风险。2、技术力量、施工力量装备条件这是决定承包商
10、能否中标及顺利履约的内在条件，必要时应当聘请专业公司参与或适时分包，否则可能影响合同执行和经济目标的实现。3、资金状况和资金运作能力与经验国际工程项目一般要求的资金量很大，在项目执行中，业主的工程进度款支付很可能出现与承包商支付采购款和分包款不能衔接，如果承包商自有资金不足或资金运作能力不强，将影响工程的进展。4、设备材料采购渠道与网络6EPC 项目中设备、材料的采购费用约占到项目成本的 65%左右，因此采购费用对项目成本影响很大。承包商的采购涉及到境内、境外（项目所在国家或地区，第三国或地区） ，如果承包商没有相应的采购渠道和网络，将对项目采购成本产生不利影响。5、项目管理能力与经验EPC
11、项目本身投资额巨大，工期长，不可预见因素多，对于承包商的项目管理能力，要求很高，项目管理涉及管理理念、工效管理、资金运作管理、分包管理、采购管理、风险控制、合同管理等方面，承包商的能力与经验对项目的成效有着根本性影响。（三）合同风险EPC 项目除了与业主的总承包合同外，承包商还要与各供应商签订采购合同，与分包商签订分包合同，另外还会涉及各类保险合同和运输合同等等。项目的执行与实现是由大大小小各种合同订立和履行来完成的，将合同风险单独作为一个方面，是从法律专业的角度强调合同的重要性。1、总承包合同首先，总承包合同是合同协议书、通用条件、专用条件三个合同以及工程范围、技术规范、工程进度款支付计划、
12、项目管理和协商手册、项目性能要求和担保、项目测试、运行条件、银行保函、承包商投标文件（包括技术标和商务标）等一系列合同附件组成的集合。承包商的风险贯穿了整个合同的每一条款和每个附件。业主所提供的各文件之间难免存在矛盾、疏漏和错误之处，7各文件之间的效力顺序又有所不同，承包商必须认真审核，对问题及时澄清。在 EPC 项目合同条件下，业主对所提供设计文件和数据的准确性、充分性和完整性不负担责任，由承包商负责审核业主提供的此类数据。EPC 合同条件的理念是，作为有经验的、负责任的合格承包商，应当发现并向业主澄清业主设计文件数据中的错误，这也是 EPC 合同本身的特征决定的。在 EPC 合同中，业主与
13、承包商不可能真正平等，业主总会尽可能地在合同中将风险转移给承包商。其次，业主的商业信誉，资金实力和项目融资能力、资金落实情况，所在国政府对项目的审批手续的落实情况，都会影响到承包商项目的执行。另外，在合同执地过程中，还会产生许多无法预见的对承包商不利的情况和额外费用。2、采购合同承包商的采购分为境内和境外，境外又分为项目所在国和第三国，项目所在国法律可能有本国采购的限制性规定，业主也可能指定供应商，这些都可能对承包商的经济目标产生影响。供应商的信誉、技术能力也直接影响到项目的执行，例如国内某电力公司在国内采购印度电厂项目除尘设备过程中，由于原材料涨价及国内市场供求的变化，已中标签约的国内某厂故
14、意毁约，导致合同解除，某电力公司不得不重新采购，严重影响了项目的工期。83、分包合同分包在 EPC 项目合同执行中是惯常采用的方式，承包商对分包商的行为承担连带责任，分包商的履行情况直接关系到项目的执行。国内某项目中曾发生分包商因项目拖期无利可图而放弃分包的情况。4、运输合同EPC 项目中，大型设备的运输多采用海陆联运方式，关键设备的及时到位对工期有重要影响。某海运公司在承运设备时发生机械故障，设备被迫转船，比原计划延误了三个月，直接影响了工期。而现行国际海运规则是由传统海运强国制定（汉堡规则、维斯比规则等） ，侧重对承运人的保护，海运造成的间接损失很难获得有效补偿。运费的约定同样不可忽视，某
15、工程承包公司在与某海运公司签订运输合同时，由于缺乏经验，曾因为合同相关条款约定不明，被运输商钻了空子，多支付运费近百万元。其他合同，如联合投标合同、保险合同等。三、EPC 合同中承包商的风险防范EPC 项目的属性和特点，决定了承包商所面临的风险是多方面的，国际上 EPC 项目的利润一般在 10%左右，一次失误就可能造成承包商经济目标不能实现甚至亏损。因此，EPC 项目中承包商的风险防范犹为重要。应重点从以下几方面入手：（一）对业主的信誉、资质、资金安排、项目审批手续等情况进行深入了解，避免盲目投标。（二）对项目所在国家或地区的政治经济形势、相关法律制9度和产业政策进行调研分析，诸如环保要求、税
16、收制度、采购分包限制、劳务、外汇、清关制度等，充分考虑各种因素对项目可能产生的影响。（三）认真审查招标文件，审慎编制标书关于技术澄清，业主对设计文件的准确性不负责任，承包商必须认真审查设计文件和相关数据、规范，发现问题及时向业主澄清。关于商务澄清，承包商在招标安排下尽管对招标文件中合同条件的修改机会较小，但是依然可能对招标文件中的一些关键问题提出澄清、修改或删除，因此对合同文件的审核非常重要，应当从以下几个方面重点审查：1、工程范围；2、合同价款；3、支付方式及币种；4、银行保函（承包商自投标开始至项目结束大至需要向业主提交投标保函、预付款保函、履约保函和质保金保函） ；5、误期罚款；6、性能指标罚款；7、承包商总计最高责任限额（许多 EPC 合同不做规定） ；8、税收条款；9、保险条款；10、业主责任；11、法律适用和争议解决条款；12、合同文件构成和优先顺序。在编制标书过程中既要充分考虑各种不利因素和不可预见因素，如物价上涨、人民币升值等可能影响承包商经济利益；也要充分考虑到
