《夏昌均、重庆奥康置业有限公司合同纠纷案》由会员分享，可在线阅读，更多相关《夏昌均、重庆奥康置业有限公司合同纠纷案（8页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、陈全、皮治勇诉重庆碧波房地产开发有限公司、夏昌均、重庆奥康置业有限公司合同纠纷案裁判摘要一、根据 最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十四条的规定，合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。当事人自行约定的合同名称不影响对合同性质的认定。二、中华人民共和国合同法第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；”根据前述规定，法人与他人恶意串通签订合同，表面上损害法人自身利益，实质上损害第三人利益的，第三人有权提起确认合同无效之诉。三、对于前述条款中“
2、恶意串通”行为的认定，应当分析合同双方当事人是否具有主观恶意，并全面分析订立合同时的具体情况、合同约定内容以及合同的履行情况，在此基础上加以综合判定。最高人民法院民事裁定书(2009)民申字第 1760 号申请再审人(一审被告、二审被上诉人)：重庆碧波房地产开发有限公司。法定代表人：夏昌均，该公司董事长。委托代理人：赵新宙，北京市嘉诚泰和律师事务所律师。申请再审人(一审被告、二审被上诉人)：夏昌均。委托代理人：赵新宙，北京市嘉诚泰和律师事务所律师。申请再审人(一审被告、二审被上诉人)：重庆奥康置业有限公司。法定代表人：王振滔，该公司董事长。委托代理人：杨锦炎。被申请人(一审原告、二审上诉人)：
3、陈全。委托代理人：刘谋，重庆霁泽律师事务所律师。委托代理人：李美军，重庆霁泽律师事务所律师。被申请人(一审原告、二审上诉人)：皮治勇。委托代理人：刘谋，重庆霁泽律师事务所律师。委托代理人：李美军，重庆霁泽律师事务所律师。申请再审人重庆碧波房地产开发有限公司(简称碧波公司)、夏昌均、重庆奥康置业有限公司(简称奥康公司)因与被申请人陈全、皮治勇合作开发房地产合同纠纷一案，不服重庆市高级人民法院(2009)渝高法民终字第 141 号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。碧波公司、夏昌均、奥康公司申请再审称，(一)二审判决认定碧波公司与奥康公司之间的法律关系为土地
4、使用权转让关系，缺乏事实根据和法律依据。1碧波公司与奥康公司签订的联合开发建设鞋都工业园配套住宅小区合同书(简称联合开发合同)及联合开发建设鞋都工业园商住小区包销协议(简称包销协议)，并未涉及土地使用权转让事宜。2奥康公司在合作开发过程中，除投入土地使用权外，还承担提供批复文件，办理相关手续，协调落实优惠政策，参与项目监督，审查签署项目对外文件等多项责任。截至 2007 年底双方解除合同为止，奥康公司为项目支付的费用达 4000 余万元。3奥康公司委托碧波公司包销其所应分得的 18 000 平方米住房，与是否承担合作开发房地产项目风险事项无关。由于奥康公司与碧波公司合作开发房地产项目是以奥康公
5、司的名义进行，奥康公司对外仍然要依法承担项目的全部责任。(二)二审法院委托鉴定机构作出的鉴定结论，程序违法，不应作为认定事实的根据。1二审法院不应重新进行鉴定。2二审鉴定程序违法，剥夺了当事人对鉴定机构的选择权。3鉴定内容不全面，不足以确认或者排除领款单的真实性。4二审判决依据二审鉴定结论推定陈全、皮治勇尚未收回投资款缺乏证据证明。(三)根据合同相对性原则，陈全、皮治勇不是奥康公司与碧波公司之间的关于解除“联合开发奥康住宅小区合同”及“包销协议”的协议 (简称解除协议)的签约人和权利义务人，二审判决依据解除协议认定陈全、皮治勇权益受到侵害，没有法律依据。(四)二审判决认定碧波公司与奥康公司存在
6、恶意串通行为，缺乏证据证明。1恶意串通以明知或应知侵害第三人利益为构成要件，奥康公司在签订解除协议时，不知道陈全、皮治勇与夏昌均之间存在股东合作协议。即使知道陈全、皮治勇与夏昌均之间的合伙关系，基于时间在先的领款单，奥康公司有理由相信该合伙关系已经解除，其与碧波公司签订解除协议，不构成恶意串通。2二审判决以解除协议签订时重庆市商品房销售总体上“呈现出量价齐涨”的态势为由，认定碧波公司和奥康公司签订解除协议明显违背商业规律不能成立。3二审判决认为奥康公司支付 300 万元违约金，碧波公司与奥康公司解除合同时未对债务进行清理与常理不符，没有事实依据。4二审判决认为解除协议签订后，夏昌均仍在主持项目
7、工作，与合同解除应当导致的后果明显相悖没有事实依据。在解除协议履行之后，基于夏昌均本人对该房地产开发项目的熟悉。奥康公司聘请夏昌均作为项目负责人之一，继续主持项目工作。(五)本案当事人不适格。在合伙纠纷中，奥康公司不是适格被告。在碧波公司与奥康公司合作开发房地产纠纷诉讼中，陈全、皮治勇不是合同关系当事人，不是适格原告。皮治勇不是碧波公司股东，也无权提出股东派生诉讼。综上，依据中华人民共和国民事诉讼法第一百七十九条第一款第(二)项、第(六)项的规定申请再审。陈全、皮治勇提交书面意见认为，(一)二审判决认定碧波公司与奥康公司之间的法律关系属土地使用权转让关系是正确的。1根据最高人民法院关于审理涉及
8、国有土地使用权合同案件适用法律问题的解释第 14 条、第 24 条的规定，碧波公司与奥康公司签订的联合开发合同和包销协议约定奥康公司取得固定的“房屋包销款” 1980 万元，属于名为联建实为土地转让合同的情形。2碧波公司、夏昌均、奥康公司称奥康公司为项目支付费用达 4000 余万元没有证据证明。(二)二审法院委托鉴定机构作出的鉴定结论合法，但鉴定对象领款单并非本案的关键证据。1二审法院决定重新鉴定是正确的。二审鉴定机构是双方协商一致的结果。2鉴定对象领款单是孤证，碧波公司没有举出退投资款的资金来源及退款渠道方面的证据。3领款单与本案其他证据矛盾。4领款单仅能证明夏昌均、陈全、皮治勇于 2006
9、 年 12 月 26 日退回了投资款，不能以退投资款为由推定三人解除了股东合作协议。(三)夏昌钧、奥康公司恶意串通事实清楚。碧波公司和奥康公司并无资金投入，奥康公司明知夏昌均、陈全、皮治勇三人是项目的实际投资人和控制人而与碧波公司签订解除协议，损害了陈全、皮治勇的权益。在碧波公司与奥康公司签订解除协议前，项目已进入投资回报期，此时签订解除协议不合常理。合同解除后，夏昌均仍然是项目的实际控制人。(四)本案不存在当事人不适格的问题。碧波公司、夏昌均、奥康公司的再审申请缺乏事实与法律依据，请求予以驳回。本院认为，(一)关于碧波公司和奥康公司之间法律关系的性质。2006 年 8月 29 日，奥康公司与
10、碧波公司签订了联合开发合同书及包销协议，核心内容是：奥康公司与碧波公司联合开发鞋都工业园配套住宅小区，奥康公司以土地作为联合开发的投入，碧波公司负责投入该项目所需的建设资金；奥康公司不参与此项目建设和营销的具体日常事务；此项目独立建账，独立核算，由碧波公司负责日常管理，与奥康公司与碧波公司双方其他任何业务分离，奥康公司与碧波公司双方的其他任何债权和债务与本项目无关；奥康公司分得此项目房屋建筑面积 18 000 平方米住房，其余联合开发项目的资产全部归碧波公司所有；奥康公司将在联合开发合同中所分得的 18 000 平方米住房进行作价，总价为 1980 万元委托碧波公司进行包销。2007 年 3
11、月 21 日，奥康公司与碧波公司、夏昌均签订补充协议，约定：成立以奥康公司名义的项目部，该项目部单独建账，独立核算；奥康公司雕刻“奥康碧波水岸项目部”和“奥康碧波水岸项目部财务章”两枚印章，用于该项目的一切活动。该印章由碧波公司、夏昌均掌管，盖有此章的所有文件的一切经济与法律责任由碧波公司、夏昌均承担。该协议第四条还约定，碧波公司和夏昌均连带承担以奥康公司名义实施开发过程中产生的所有责任和费用，给奥康公司造成的损失由碧波公司和夏昌均承担连带赔偿责任。上述约定表明，奥康公司在与碧波公司联合开发过程中的主要义务是提供土地并办理相关手续，所分配的利益是 18 000 平方米住房的包销款 1980 万
12、元，不承担经营风险，符合 最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十四条关于“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”的规定。奥康公司主张其为项目支付了 4000 余万元的费用，并提供了其向建筑公司支付工程款等部分单据复印件。本院认为，由于整个项目是以奥康公司名义开发，对外支付工程款也应是以奥康公司名义，且奥康公司举示的大部分票据复印件的日期为 2008、2009 年，而本案解除协议签订于 2007 年 12 月 28 日，在本院审查程序中不足以证明奥康公司关于其在与碧波公司合作期间投入资金 4
13、000 余万元的主张。奥康公司主张由于项目是以其名义进行开发，因此其对外要依法承担此项目的全部责任。本院认为，根据补充协议的约定，项目部虽以奥康公司名义成立，但单独建账、独立核算，项目部经营活动的一切经济与法律责任由碧波公司、夏昌均承担。即使奥康公司对外承担了项目经营活动的责任，其仍可以要求碧波公司和夏昌均对于奥康公司的损失承担连带赔偿责任，因此，二审判决认定奥康公司不承担经营风险并无不当。综上，碧波公司、夏昌均、奥康公司关于二审判决将奥康公司和碧波公司之间的法律关系认定为土地使用权转让合同缺乏事实根据和法律依据的主张不能成立。(二)二审法院委托鉴定机构所作的鉴定结论是否应予采信，领款单是否足
14、以证明夏昌均、陈全、皮治勇三人合伙关系已经解散。1二审法院决定重新鉴定是否正确。经审阅卷宗，一审法院选定鉴定机构情况表载明，当事人选择机构情况为“协商”，选择结果为重庆法正司法鉴定所，当事人签名处为碧波公司代理人陈兵和夏昌均代理人廖东锋二人签名，确无陈全、皮治勇或其代理人签名。在约定协商选定鉴定机构的情况下只有一方当事人签名，而无另一方当事人签名，构成鉴定程序违法，所作鉴定结论不能作为认定案件事实的证据，二审法院决定重新鉴定并无不当。2二审法院委托鉴定的程序是否合法。经审阅卷宗，2009 年 6 月 30 日笔录载明，二审法院司法鉴定处工作人员告知当事人能够做笔迹形成时间鉴定的机构有公安部鉴定
15、机构和西南政法大学司法鉴定中心两家鉴定机构。2009 年 7 月 2 日笔录载明，二审法院司法鉴定处工作人员告知双方当事人：“今天来摇个顺序，如果第一顺序的不行，就第二家”，当事人均表示同意，当天摇号确定的是公安部鉴定机构。2009 年 7 月 20日笔录载明，二审法院司法鉴定处工作人员告知当事人选定的公安部鉴定机构没有鉴定资质，各方当事人同意去西南政法大学司法鉴定中心了解能否做笔迹形成时间鉴定。2009 年 7 月 21 日“重庆市高级人民法院选鉴定机构笔录”载明，二审法院司法鉴定处工作人员询问当事人是否同意选定西南政法大学司法鉴定中心为鉴定机构，各方当事人均表示同意并签字确认。根据上述笔录
16、记载的情况，尽管选择鉴定机构过程中各方当事人曾有争议，但最终一致同意选择西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，因此，碧波公司、夏昌均、奥康公司关于二审法院选定鉴定机构的程序违法，实际上剥夺了当事人对鉴定机构的选择权的主张难以成立，本院不予采纳。3二审法院委托鉴定的范围是否足以排除领款单真实性。二审法院委托鉴定的范围是(1)领款单 1、2 中的手写字迹是否直接书写形成： (2)领款单 1 上领款人署名“皮治勇”字迹是否皮治勇书写；(3)领款单 2 上领款人署名“陈全”字迹是否陈全书写；(4)领款人署名“皮治勇”、“陈全”的书写形成时间。上述鉴定范围虽然未包含领款单上“原因或用途”、“金额”两栏中所书写的“收回投资款”及对应的金额大小写以及两张领款单右上角“陈全”字样的确认签字及日期，但是对于领款单而言，最主要的是对“领款人”栏目签名真伪的鉴定，是否鉴定其他部分对于确认领款单的真伪不具有
