中国特色社会主义法律体系:结构、特色和趋势精选

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1、精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 1 / 55中国特色社会主义法律体系:结构、特色和趋势 关键词: 法律体系/法律规范/公法与私法/实体法与程序法/国际法与国内法 内容提要: 特色社会主义法律体系的形成为研究法律体系的结构、特色和发展趋势奠定了现实基础。可以规范性法律文件的归属和法律规范的性质两个向度作为研究法律体系的框架。前者的目的在于描述立法的现状,后者旨在分析不同性质的法律规范在各个法律部门的分布。改革开放以来,由于市场经济、民主政治、和谐社会、生态文明、法制建设和全球化的影响,使各类法律规范在不同法律部门中的分布发生有意义的变化,这种变化一方面反映

2、世界各国法律体系发展的共性,另一方面又有鲜明的特色。共产党十五大提出,到 2010 年形成有特色社会主义法律体系,十六大重申到 2010 年形成特色社会主义法律体系的目标。作为一项政治使命,现在这一任务已经完成。一个以宪法为中心,包括宪法相关法、民法商法等法律部门在内的特色社会主义法律体系已经形成,这就为从理论上深入研究法律体系奠定了现实基础。社会主义法律体系如何划分很早就是法学界关注的问题,但是由于缺乏现实立法精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 2 / 55的根据,除了引用国外的材料,难免无的放矢。作为一项科学研究,特色社会主义法律体系的内在结构如何,它未

3、来的发展趋势,这种趋势和世界其他国家的法律发展有什么关系,其中的特色在哪里,均是法律体系今后向着更高的目标发展所应该弄清楚的问题。本文试图对上述问题作一探讨,以求教于法学界同仁。本文的分析框架是双向度的,即规范性法律文件和法律规范的性质。规范性法律文件和法律规范的关系是表现形式和内在结构之间、现象和实质之间的关系。分析单元之一是规范性法律文件,研究它们在各个法律部门中的大致归属,借以分析立法的现状;另一个分析单元是法律规范,分析公法与私法,实体法与程序法,国际法与国内法规范在现行法律文件中的分布和构成。这里不涉及诸如公法和私法之类的划分是否恰当的争论,而只是把它们作为一种分析工具或理想类型,借

4、以从不同角度分析法律体系、法律部门的性质和变化。选择公法与私法、实体法与程序法、国际法与国内法作为衡量法律结构变化的指标不是任意的:一是由于它们在法学研究中有悠久的学术传统;二是由于它们在法律体系中的覆盖面,不只是涉及个别法律制度,而具有整体性,能够大致涵盖改革开放以来法律结构变革的范围;三是它们与社会变革相联系。其中公法与私法代表公共权力行使精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 3 / 55和私人自治的两个维度,可以分析公权力对社会的干预和公民对公共事务的参与程度;实体法与程序法代表实体权利和实现实体权利的程序的两个维度,它们是一个国家法治的两个相互依赖的方

5、面,可以分析法治本身变革的程度;国际法与国内法代表法律变革中的国际因素和国内因素的互动,可以分析国际因素对国内法律变革的参与度。借助这些工具,可以分析法律体系过去、现在和将来在不同维度之间发生的变化,进而通过法律规范性质的变化解释法律体系的复杂结构和发展趋势。一、法律体系结构的历史演变一个国家法律体系的发展与社会关系的发展一样,有一个从简单到复杂的过程。在人类刚刚进入文明社会初期,社会关系简单,调整它们的法律规范也简单,法律主要以习惯法的形式表现出来,而且调整社会关系的法律规范与其他社会规范也没有严格的界限,法律与道德、宗教往往是一而二、二而一的,法律部门更谈不到什么划分。古代社会的法律“民刑

6、不分,诸法合体” ,从现在的观点虽然也可以分辨出刑法、民法、行政法、诉讼法等成分,但是它们都混杂在一起,始终停滞在诸法合体的状态。随着社会关系的复杂化,特别是随着社会分工的发展,开始出现简单的法律门类的划分,如罗马法中的公法与私精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 4 / 55法,中世纪的教会法与世俗法,英国法中的普通法与衡平法等。所有的法律,要么可以归入这一类,要么可以归入那一类。以大陆法系公法与私法划分为例,在古罗马时代这种分类适应了当时社会关系简单划分的要求,那时的一切社会关系要么属于私人自治的领域,要么属于公权力行使的领域。普通法与衡平法的划分也具有这

7、种非此即彼的性质,衡平法的出现是为了弥补普通法的不足,如果普通法的救济能够达到公正,不得使用衡平法的救济手段。万民法和市民法的划分也是这样,凡是调整罗马公民之间关系的属于市民法,凡是调整罗马公民和异邦人关系,异邦人之间关系的法律属于万民法。古代社会的法律也是这样,大致可分为“礼”和“刑” ,所谓“治之经,礼与刑” 。1到 18、19 世纪,随着法典编纂运动,大陆法系逐渐形成了现代法律体系的雏形,包括宪法、行政法、刑法、民法、商法、民事诉讼法和刑事诉讼法等法律部门。法律部门的划分总是跟编纂法典相联,对部门法典的产生具有决定意义的是 1804 年法国民法典 ,它被公认为近代资本主义社会的第一部民法

8、典,标志着大陆法系的形成,其后世界上的每部民法典都或多或少地受到了法国民法典的影响。法国在编纂民法典之后几年,又相继制定民事诉讼法 、 商法 、 刑法 、 刑事诉讼法等四部法典,加上宪法 ,构成了法国的法律体系。而行政法由于其自精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 5 / 55身的特点,形成法典的可能性与必要性不大,但它在整个法律体系中的特殊地位是任何其他法律所不能代替的。在民国时期也仿照大陆法系制订了包括宪法、民法、商法、刑法、民事诉讼法和刑事诉讼法在内的“六法全书” 。应该看到,这些部门的划分,虽然与它们调整的社会关系有关,但这几大部门不像通常的那样划分为

9、政治法、军事法、经济法、文化法、教育法等,这一方面决定于历史传统,另一方面是由调整方法的特点所决定的。由于调整方法的不同,在宪法与部门法、民法与行政法、确认权利法(包括宪法、行政法、民法)与保护权利法(刑法) 、实体法与程序法之间的差别中,似乎可以看到这几个法律部门的基础性和纯粹性。宪法的一般(原则性)调整与部门法的具体调整,民法的平权型调整与行政法隶属型调整,宪法、行政法和民法确认权利的方法与刑法保护权利的方法,民法、刑法对实体权利的确认与民事诉讼法、刑事诉讼法对程序权利的确认形成了一一对应的关系。一些法学家甚至赞叹,这些基本的法律部门具有法律上的纯粹性、鲜明的对比性、法律上的不可兼容性的特

10、点。尽管各部门的法律制度多种多样,但仍然存在法律工具的一些基本的、原始的因素(调整性和保护性,集中原则和任意原则,实体的和程序的原则) ,而所有这一切在这几个基本法律部门中都获得了最详尽的体现。2这是一幅多么理想的法律部门划分和组精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 6 / 55合的图画啊!一切都是那么和谐、自然、恰切,似乎它可以应对任何社会关系,社会关系的任何变化似乎都可以纳入整个体系之中。实际上,19 世纪后半期的概念法学以及在此基础上形成的经典法学学科体系就是这样建立起来的。进入 20 世纪以来,随着社会关系的发展,法律部门及其之间的关系也日益复杂。这种

11、复杂化一方面表现为法律部门越分越细,各个基本法律部门中都出现了进一步分化的趋势,如宪法之下的国家机构组织法和人权法,行政法之下的行政组织法、行政运作法、行政救济法等,民法之下的家事法、物权法、知识产权法、债权法等,商法之下的公司法、合伙法、票据法、证券法、保险法等,程序法除了民事和刑事诉讼程序法之外,又出现了行政程序法和宪法程序法,还出现了仲裁法、调解法等非诉讼程序法。另一方面出现了许多新的领域,国家利益、社会利益与私人利益相互渗透,公权力与私权利相互影响,诉讼法与实体法相互作用,以至国际法与国内法相互转化,出现了大量的兼有不同法律部门特点的新领域,兼有几个基本法律部门特点的混合法律部门也出现

12、了,最典型的就是经济法、环境法和社会法。再用公法与私法的两分法,甚至宪法、行政法、刑法、民商法、诉讼法等基本法律部门来归纳不同的法律文件就太简单化了。面对新的社会关系,在原有精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 7 / 55部门中首先出现一些不那么纯粹的规范,它们处在原有部门的边缘,于是就在这个部门中出现了不那么协调的现象。后来,这类条文变得越来越多,原有的法律部门再也不能容纳它们,最后逐渐形成一个或若干个调整同类关系的法律文件,经过法学家的理论化,新的部门产生了。从实践来看,无论法学家还是实务工作者都正在学会用一种新的方法认识问题和解决问题,而不再是站在某一

13、法律部门的立场,甚至不再以法律规范为中心,而是以问题为中心,找出解决这一问题的各种规范,可能是宪法的、也可能是民商法、刑法的或行政法的,甚至可能寻找处理该问题的非法律的规范,习俗、道德、社会团体规范。原有的法律部门相互渗透、相互影响的现象,在当代几乎所有的国家都发生了。现实主义法学在 1930 年代就针对罗斯福新政时期国家干预的强化提出,公法与私法、私人自治领域与公共权力行使领域之间没有一条明显的界限。就最典型的私权,私有财产权和契约自由而言,都不是纯粹私的。它们都必须得到国家的确认和保障,与法律强制有着必然的联系。所谓“私法”只不过是公法的一种形式。3公法与私法、公共权力行使领域与私人自治领

14、域之间的界限不是固定不变的、绝对的,而是流动的、活的,而且正在形成一些介于公法与私法之间的兼有两个领域某些特征的“中间领域” 。这涉及许多法律领域,如管辖权的界限、精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文 -全程指导写作 独家原创 8 / 55契约与非契约行为之间的界限、违约责任与侵权责任的界限,甚至生与死之间的界限也不是绝对的,而是相对的、流动的。如美国联邦最高法院关于堕胎问题的判决指出,妇女怀孕 3 个月之内的堕胎受到隐私权的保护,属于私法领域;怀孕最后 3 个月的堕胎在法律上属于公权;而在中间 3 个月则部分属于私权,部分属于公权。4西方社会中这些新的变化在法学界引起不小的反响。梅利

15、曼提出,由于政府、经济和社会的巨变,当代大陆法系传统“公、私法的划分正处在危机之中” 。5昂格尔认为,当代西方社会“国家与社会的逐步近似,公法与私法的逐步混合” ,导致了法治的解体。6伯尔曼则明确指出,公法、私法和社会法领域发生了根本性变化,当代西方国家协调一致的法律体系正在变得凌乱不堪,西方法律传统面临崩溃的威胁。7特色社会主义法律体系的形成有自己的特点。和资本主义的自发形成相伴随,西方法律体系的形成经历了漫长过程,以大陆法系为例,宪法、民商法、行政法、刑法、诉讼法经过了几百年,新兴的法律部门经济法、社会法、环境法也经历了一百多年。作为一个后发国家,经过“文化革命”的惨痛教训,在确定走法治道路之后,要改变无法可依的局面,使社会生活法制化,必须加快立法的步伐。西方立法发展几百年的道

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