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1、一、 关联企业概述（一） 概述为达到一定的经济目的而通过特定手段所形成的、相对稳定的企业之间的联合。（二） 关联企业的形成方式1、 因持股而形成之关系企业直接持股形成的关联关系是普遍认同的我国会计标准：交叉持股 A 持有 B 25%，B 持有 A 的 25%，则认定为关联交易国家控股的企业不因为同受国家控股而具有关联关系企业会计准则关联方关系及其交易的披露指南1、控制，指有权决定一个企业的财务和经营决策，并能据以从该企业的经营活动中获取利益。控制可以通过各种方式来实现，主要有：（）通过一方拥有另一方超过半数以上表决权资本的比例来确定。表决权资本，是指具有投票权的资本。包括以下几种情况：一方直接
2、拥有另一方过半数以上表决权资本。例如，企业拥有企业表决权资本，表明企业直接控制企业。一方间接拥有另一方过半数以上表决权资本的控制权。间接拥有另一方过半数以上表决权资本的控制权，是指通过子公司而对子公司的子公司拥有其过半数以上表决权资本的控制权。例如，公司拥有公司的表决权资本，公司拥有公司的表决权资本，在这种情况下，公司对公司的表决权资本拥有控制权。一方直接和间接拥有另一方过半数以上表决权资本的控制权。直接和间接拥有另一方过半数以上表决权资本的控制权，是指母公司虽然只拥有其半数以下的表决权资本，但通过与子公司所拥有的表决权资本的合计，而达到拥有其过半数以上的表决权资本的控制权。例如，公司拥有公司
3、的表决权资本，拥有公司的表决权资本；公司拥有公司的表决权资本。在这种情况下，公司直接拥有公司的表决权资本加上通过公司间接拥有公司的表决权资本的控制权，而达到控制企业。（）虽然一方拥有另一方表决权资本的比例不超过半数以上，但通过拥有的表决权资本和其他方式达到控制。主要有以下几种情况：通过与其他投资者的协议，拥有另一方半数以上表决权资本的控制权。例如，公司拥有公司的表决权资本，公司拥有公司的表决权资本，和达成协议，公司在公司的权益由公司代表。在这种情况下，公司实际上拥有了公司表决权资本的控制权，表明公司实际上控制公司。根据章程或协议，有权控制另一方的财务和经营政策。例如，公司拥有公司表决权资本，同
4、时，根据协议，公司负责公司的经营管理。在这种情况下，公司虽然仅拥有公司的表决权资本，但由于公司全面负责公司的经营管理，能够决定企业的财务和经营政策，则公司实际上控制公司。有权任免董事会等类似权力机构的多数成员。这种情况是指虽然一方拥有另一方表决权资本的比例不超过半数，但根据章程、协议等能够任免董事会的董事，以达到控制的目的。在董事会或类似权力机构会议上有半数以上投票权。这种情况是指虽然一方拥有另一方表决权资本的比例不超过半数，但能够控制另一方董事会等权力机构的会议，从而能够控制其财务和经营政策，使其达到事实上的控制。共同控制，指按合同约定对某项经济活动所共有的控制。本准则所指的共同控制，仅指共
5、同控制实体，不包括共同控制经营、共同控制财产等。即共同控制实体是指由两个或多个企业或个人共同投资建立的企业，该被投资企业的财务和经营政策必须由投资双方或若干方共同决定。重大影响，指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并不决定这些政策。当一方拥有另一方或以上至表决权资本时，一般对被投资企业具有重大影响。此外，符合下列情况之一的，也应当确认为对被投资企业具有重大影响：（）在被投资企业的董事会或类似的权力机构中派有代表。在这种情况下，由于在被投资企业的董事会或类似的权力机构中派有代表，可以通过该代表参与政策的制定，从而达到对该企业施加重大影响。（）参与政策制定过程。在这种情况下，由于可以参
6、与企业政策的制定过程，在制定政策过程中可以为其自身利益而提出建议和意见，由此可以对该企业施加重大影响。（）互相交换管理人员。在这种情况下，通过一方对另一方派出管理人员，或者两方或多方互相交换管理人员，由于管理人员有权力并负责企业的财务和经营活动，从而能对企业施加重大影响。（）依赖投资方的技术资料。在这种情况下，由于被投资企业的生产经营需要依赖对方的技术或技术资料，从而对该企业具有重大影响。母公司，母公司指能直接或间接控制其他企业的企业。包括：（）直接控制其他企业的企业。例如，公司拥有公司表决权资本，表明公司为公司的母公司，公司直接控制公司。（）通过一个或若干中间企业间接控制其他企业的企业。例如
7、，公司拥有公司表决权资本，公司拥有公司表决权资本，公司通过其子公司间接拥有公司表决权资本的控制权，表明公司为的母公司，公司通过公司间接控制公司。（）直接和通过一个或若干中间企业间接控制其他企业的企业。例如，公司拥有公司表决权资本，拥有公司表决权资本，公司拥有公司表决权资本，公司通过其直接投资和通过其子公司间接投资而实际上拥有公司表决权资本的控制权，表明公司直接和间接控制公司。子公司，指被母公司控制的企业。包括：（）被母公司直接控制的企业。例如，公司拥有公司表决权资本，表明公司为公司的子公司，公司为公司的母公司，公司直接控制公司。（）被母公司通过一个或若干中间企业间接控制的企业。例如，公司拥有公
8、司表决权资本，公司拥有公司表决权资本，公司为公司的母公司，公司为公司的母公司，公司通过其子公司间接拥有公司表决权资本的控制权，则公司为公司子公司的子公司，公司也为公司的母公司，公司通过公司间接控制公司。（）被母公司直接和通过一个或若干中间企业间接控制的企业。例如，公司拥有公司表决权资本，拥有公司表决权资本，公司拥有公司表决权资本，公司通过其直接拥有公司和通过公司间接拥有公司表决权资本，而实际拥有公司表决权资本的控制权，则表明公司为公司的子公司，公司直接和通过其子公司间接控制公司。合营企业，指按合同规定经营活动由投资双方或若干方共同控制的企业。当两个或多个企业或个人共同控制某一企业时，则该企业视
9、为他们的合营企业。例如，企业拥有企业的表决权资本，企业拥有企业的表决权资本，按合同规定，双方按照投资比例控制企业。由于出资比例相同，企业和企业共同控制企业，企业为和的合营企业。又如，企业拥有企业表决权资本，企业拥有企业表决权资本，企业拥有企业表决权资本，企业拥有企业表决权资本，各方出资比例不同，但按照合同规定，企业由各出资方共同控制，任何一方不能单独作出财务和经营政策方面的决策，在这种情况下，企业视为、企业的合营企业。联营企业，指投资者对其具有重大影响，但不是投资者的子公司或合营企业的企业。当某一企业或个人拥有另一企业或以上至表决权资本时，通常认为投资者对被投资企业具有重大影响，则该被投资企业
10、视为投资者的联营企业。这种情况下，虽然投资者拥有被投资企业一定比例的表决权资本，但没有达到控制该企业的表决权资本比例；同时由于投资者拥有被投资企业一定比例的表决权资本，可以通过一定的方式，如在董事会中派有代表等，有能力对被投资企业施加重大影响。2、 因契约而形成之关联企业因为签订表决权行使协议而形成关联关系3、 因控制而形成之关系企业台湾认为两个公司如果半数以上股东是重合的，那么这两个公司具有关联关系。其原因在于股东相同，则公司的意思表达则会相同4、 因重大影响关系而形成之关系企业商业关系也在其中（三）中国关联企业的发展1、联营指投资者对其具有重大影响，但不是投资者的子公司或合营企业的企业。当
11、某一企业或个人拥有另一企业或以上至表决权资本时，通常认为投资者对被投资企业具有重大影响，则该被投资企业视为投资者的联营企业。这种情况下，虽然投资者拥有被投资企业一定比例的表决权资本，但没有达到控制该企业的表决权资本比例；同时由于投资者拥有被投资企业一定比例的表决权资本，可以通过一定的方式，如在董事会中派有代表等，有能力对被投资企业施加重大影响。2、企业集团二、关联企业的立法现状（一）两种调整模式1、分散调整模式2、集中调整模式（二）中国法的情况1、税法2、证券法3、企业集团法4、公司法与关联企业的法律规范三、关联企业对公司法的挑战四、从属公司股东和债权人利益保护的一般规则（一）从属公司债权人利
12、益的保护1、控制公司的补偿义务与从属公司债权人的赔偿请求权2、深石远足3、实质合并规则4、揭开公司面纱制度五、交叉持股的形成方式六、关联交易（一）关联交易的界定（二）关联交易的类型1、资产重组、转让、租赁中的关联交易借壳上市和买壳上市的情况中必然存在着关联交易母公司是非上市公司，子公司才是真正核心的上市公司2、无形资产的使用和转让中的关联交易3、产品买卖中的关联交易4、费用负担方面的关联交易5、关联借款和担保（二）关联交易的公司法规制1、关联交易的程序规则2、关联交易的信息披露3、关联交易的司法审查在关联交易中，其司法审查也是有利于商业判断程序标准被推翻时才进入实际审查的阶段（四）中国公司法上
13、市公司的关联交易第一百二十五条上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。（二）表决回避规则1、表决回避规则的实效2、表决回避规则的效果八、关联担保第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
