02 10年司考民诉真题——案例分析

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1、主观题五、 （本题 20 分）案情 甲省 A 县大力公司与乙省 B 县铁成公司，在丙省 C 县签订煤炭买卖合同，由大力公司向铁成公司出售 3，000 吨煤炭，交货地点为 C 县。双方约定，因合同所生纠纷，由 A 县法院或 C 县法院管辖。合同履行中，为便于装船运输， 铁成公司电话告知大力公司交 货地点改为丁省 D 县，大力公司同意。大力公司经海运向铁成公司发运 2，000 吨煤炭，存放于铁成公司在 D 县码头的货场。大力公司依 约要求铁成公司支付已发煤款遭拒，遂决定暂停发运剩余 1，000 吨煤炭。在与铁成公司协商无果情况下，大力公司向 D 县法院提起诉讼，要求铁成公司支付货款并请求解除合同。

2、审理中， 铁成公司辩称并未收到 2，000 吨煤炭，要求驳回原告诉讼请求。大力公司向法院提交了铁成公司员工季某（季某是铁成公司业务代表）向大力公司出具的收货确认书，但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的。经查，长远公司并不存在，季某承认长远公司为其杜撰。据此，一审法院追加季某为被告。经审理，一 审法院判决铁成公司向大力公司支付货款，季某对此承担连带责任。铁成公司不服一审判决提起上诉，要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货款的内容，大力公司、季某均未上诉。经审 理，二审法院判决撤销一审判决，驳回原告要求被告支付货款并解除合同的诉讼请求。二审判决送达后第 10 天，大力公司负责该业务

3、的黎某在其手机中偶然发现，自己存有与季某关于 2，000 吨煤炭验收、付款及剩余煤炭发运等事宜的谈话录音，明确记录了季某代表铁成公司负责此项煤炭买卖的有关情况，大力公司遂向法院申请再审，坚持要求铁成公司支付货款并解除合同的请求。问题1、本案哪个（些）法院有管辖权？为什么？【参考答案】本案乙省 B 县和丁省 D 县法院有管辖权。因为大力公司和铁成公司约定的管辖法院不是明确、唯一的，所以本案应由被告住所地或合同履行地法院管辖。【解析】根据民诉意见第 24 条的规定， “合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照

4、民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。 ”和民事诉讼法第 24 条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。 ”结合本案来看，本案大力公司和 铁成公司协议选择“由 A 县法院或者 C 县法院管辖”，这种选择不是明确、唯一的，选择管辖协议无效。应当根据民事诉讼法第 24 条的规定由被告住所地乙省 B 县或合同履行地丁省 D县人民法院管辖。2.一审法院在审理中存在什么错误？为什么？【参考答案】一审法院追加季某为被告是错误的，因为本案并不是必要共同诉讼；一审法院漏判当事人解除合同的请求是错误的，因为判决应针对当事人请求作出。【解析】本题季某是职务行为，应当由铁成公司承担责任

5、。不能追加季某为被告。大力公司在起诉时提出要求铁成公司支付货款并请求解除合同，但是法院只对支付货款作出了判决，对解除合同没有处理，所以，法院的做法是 错误的。3.分析二审当事人的诉讼地位。【参考答案】二审中，铁成公司为上诉人，大力公司为被上诉人，季某原 审诉讼地位列明。【解析】根据民诉意见177 条规定、必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：（1）该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的， 对方当事人为被上诉人，未上 诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；（2）该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方

6、当事人为被上诉人， 对方当事人依原审诉讼地位列明；（3）该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。结合本案， 铁城公司要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货款的内容，显然是对对方当事人大力公司有意见，但是并不涉及季某，因此，对方当事人大力公司为被上诉人，没有上诉的同一方当事人季某依原审地位列明。4.二审法院的判决有何错误？为什么？【参考答案】二审法院不应直接判决解除合同。因为解除合同是一审法院遗漏的诉讼请求，二审法院应对该诉讼请求进行调解， 调解不成的， 发回重审。【解析】根据民诉意见第 182 条的规定：“对当事人在一 审中已经

7、提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。 ”结合本案来看，一审法院并未就“ 解除合同”作出判决，二审法院不应直接判决解除合同，而是应该先调解，调解不成的，发回重审。5.大力公司可以向哪个（些）法院申请再审？【参考答案】大成公司可以向丁省高院申请再审。【解析】根据民事诉讼法第 178 条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。可以得知，修改后的民事诉讼法规定当事人可以向上一级人民法院申请再审。6.法院对大力公司提出的再审请求如何处理？为什么？【参考

8、答案】再审法院应当认定其为新证据，进行再审。因为黎某提供的证据符合新证据的规定，当事人申请再审符合法定条件，法院应当再审。法院 应当就解除合同的请求进行调解，调解不成的， 应当撤销一、二审判决，发回原审法院重审。【解析】根据审判监督程序解释第 10 条 申请再审人提交下列证据之一的，人民法院可以认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第（一）项规定的“新的证据”：（一）原审 庭审结束前已客 观存在庭审结束后新发现的证据；本案中黎某的证据属于庭审结束前已经存在但是庭审结束后新发现的证据，属于新证据，法院可以根据民事诉讼法第 179 条 当事人的申 请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的

9、证据，足以推翻原判决、裁定的；。的 规定进行再审。根据民诉意见第 182 条的规定：“对当事人在一 审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二 审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。 ”结合本题来看，二审法院没有调解就直接判决是错误的，违反了先调节后发回的程序，根据 民诉意见第 210 条第（2）项的规定：“具有本意 见第 181 条规定的违反法定程序的情况，可能影响案件正确判决、裁定的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重 审。 ”（2009 年）（2008 年）五、 （本题 22 分）案情：肖某是甲公司的一名职员，在 2006 年 12 月

10、17 日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。甲公司 认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于 2007 年 4 月 9 日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于 2007 年 11 月 27 日向甲公司所在地的某省 A 市 B 区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司 2006 年三季度优秀员工奖奖金等共计 3.6万元。B 区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的 B 区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同 时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了

11、本案承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用；肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二 审审理中，肖某提出了先予 执行的申请。2008 年 5 月 12 日，二 审法院对该案作出了终审判决， 该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后，甲公司未履行判决

12、书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，而甲公司则向法院申请再审。问题：1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷？2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任？3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行？对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定？该裁定应当由哪个法院执行？4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施？对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施？5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审？可以向何法院申请再审？甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理？6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德？参

13、考答案：1.和解；向公司劳动争议调解委员会申请调解；向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；向法院起诉。2.肖某应当对以下事实承担举证责任：与甲公司存在劳动合同关系； 其受伤属工伤的事实；各 项损失的事实； 未支付全 额工资和奖金的事实。甲公司应当对以下事实承担举证责任：解除劳动合同的事实； 减少肖某住院期间工资报酬的事实。3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行；肖某应当向二审法院申请；先予执行的裁定应当由 B 区法院执行。4.法院可采取以下与金钱有关的执行措施：查询， 冻结，划拨被执行人的存款；强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。法院可 对甲公司采取 罚款的强制措施；对甲公司的负责人

14、可采取罚款拘留的强制措施。5. 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审；可以向某省高级法院申请再审；执行程序继续进行。6. 法官赵某向当事人泄露承办人信息；向当事人就法院未决案件提供法律咨询；法官赵某提出法律意见；法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。（2007 年）六、 （本题 20 分）案情：2006 年 5 月 24 日，受雇于刘某（车主）的张某驾车运货，途经一木桥时，桥断裂，连车带人掉入河中。张某摔伤后自费看病支付医疗费上万元。刘某多次找到该桥所有人南河公司索赔，无果。刘某于 2007 年 1 月 25 日将其诉至法院，要求赔偿汽车修理费、停运损失费共计 13.5

15、万元。法院适用简易程序审理此案，指定了 15 日的举证期限，在此期间刘某向法院提供了汽车产权证、购车发票等证据。一 审开庭时，刘某又向法院提供了修车发票。庭审调查中，被告南河公司主张该证据已超过举证期限，而刘某 则解释说，迟延提出证据是因工作忙，未能及时索取发票，最后法官仍安排双方对该证据进行质证。经双方同意，法庭主持该案调解。在调解中，被告承认确有工作疏漏，未及时发布木桥弃用的公告；原告也承认，知道该木桥已弃用，但没想到会断裂。双方最终未能达成调解协议。2007 年 3 月 16 日，法院依据双方在调解中陈述的事实和情况，认定被告承担主要责任，原告承担次要 责任；并根据相关证据判决被告赔偿原

16、告汽车修理费、停运损失费共计 8 万元。刘某当即表示将提起上诉。2007 年 3 月 29 日刘某因病去世。刘某之子小刘于 2007 年 4 月 5 日向法院提起上诉；同时提出相关证明材料，要求法院确认其当事人的诉讼地位，并顺延上诉期限，法院受理了小刘的上诉并同意顺延上诉期限。2007 年 7 月 3 日二审法院作出判决：原审原告提供的汽车修理费的证据中数额不实，依据新的事实证据，被上诉人赔偿上诉人汽车修理费、停运 损失费共计4.5 万元。问题：1.请指出一审法院在审理中存在的问题，并说明理由。2.小刘的上诉是否成立？为什么？3.请评价二审法院的判决，并说明理由。4.如张某就自己的医疗费索赔可以向谁主张？为什么？答案：1、（1）一审法院要求被告对原告超过举证期限的证据进行质证错误，因一方当事人超过举证期限提出的证据，未经对方当事人同意，不得质证；（2）法院对当事人在调解中承认的事实作为认定当事人责任分担的证