2015建工网校二建-基础班讲义_9

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1、2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 1 页第八章解决建设工程纠纷的法律制度【考情分析】本章主要介绍了建设工程纠纷的解决方式:和解、调解、仲裁和诉讼,在此基础上介绍了行政复议以及行政诉讼相关知识。涉及到的程序性规定较多,学习中注意时间先后顺序的串联。从历年考试来看,本章分值较多,属于重点章节,预计 2015 年分值在 15 分左右。最近三年本章题型、题量及分值分布2012 年题型 2014 年 2013 年6 月份 10 月份单选题 8 题 8 分 10 题 10 分 12 题 12 分 11 题 11 分多选题 - 4 题 8 分 - 4 题 8 分合计 8 题 8

2、 分 15 题 18 分 12 题 12 分 15 题 19 分第一节建设工程纠纷主要种类和法律解决途径(2 单选+1 多选)2设工程纠纷的主要种类民事纠纷;行政纠纷;刑事纠纷。()一、建设工程民事纠纷(一)分类财产关系:合同、损害赔偿纠纷等人身关系:名誉权、继承权纠纷等()(二)民事纠纷的特点()产可处分,而人身关系大多不可处分)(三)建设领域中主要的民事纠纷类型合同纠纷:因合同的生效、解释、履行、变更、终止等行为引起的合同当事人之间的争议侵权纠纷:一方当事人对另一方侵权而产生的纠纷建设领域最常见的民事纠纷:发包人和承包人就有关工期、质量、造价等产生的建设工程合同争议。 ()2015 年二级

3、建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 2 页二、建设工程行政纠纷(一)行政行为特征: ()(1)执行法律的行为;(2)裁量性;(3)单方意志性;(4)以国家强制力做保证;(5)无偿为原则,有偿为例外。(二)行政行为的种类()行政行为 内涵行政许可 如施工许可、专业人员执业资质注册、企业资质等级核准行政处罚 行政主体对违法但尚未犯罪的相对人的制裁行政奖励 行政机关对单位或个人的物质或精神奖励行政裁决 对特定争议进行审查,并作出裁决2事纠纷的法律解决途径一、第三方参与; ()使已进入诉讼或仲裁,只要终审裁判未生效或仲裁裁决未作出。 ()质上属当事人之间的约定(相当于新签了一个合同) (一

4、方不能要求法院强制执行,但可以要求对方承担违约责任。二、政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解及专业机构调解() 三、仲裁【12 下单选】仲裁法仅限于民商事仲裁;对于收养、婚姻、监护、抚养、继承纠纷及依法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。劳动争议仲裁也不受此法调整。() 【2012 下考题单选题】根据仲裁法,可以进行仲裁的是()。确答案D答案解析本题考查的是民事纠纷的法律解决途径。仲裁法仅限于民商事仲裁;对于收养、婚姻、监护、抚养、继承纠纷及依法应当由行政机关处理的行政争议不能仲裁。劳动争议仲裁也不受此法调整。参见教材 裁的基本特点:【13 单选】(294)特点 内容自愿性 必须有仲裁协议,

5、双方共同愿意把纠纷提交仲裁2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 3 页专业性 仲裁员来自各行业具有一定专业水平的专家独立性 仲裁委员会独立于行政机关,之间也无隶属关系保密性 以不公开审查为原则快捷性 一裁终局制执行的强制性和广泛性 可申请强制执行;做出的涉外仲裁(调解书)可在缔约国得到承认和执行。【例题单选题】一裁终局原则体现了仲裁的()特点。确答案D答案解析本题考查的是民事纠纷的法律解决途径。仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经作出即发生法律效力。参见教材 例题单选题】仲裁的保密性特点体现在它以()为原则。确答案C答案解析本题考查的是民事纠纷的法律解决途径。仲裁以不公

6、开审理为原则,有效地保护当事人的商业秘密和商业信誉。参见教材 、诉讼诉讼参加人包括:原告、被告、第三人、证人、鉴定人和勘验人。()【例题单选题】民事诉讼是解决建设工程合同纠纷的重要方式,其中不属于民事诉讼参加人的有()。确答案D答案解析本题考查的是民事纠纷的法律解决途径。诉讼参加人包括:原告、被告、第三人、证人、鉴定人和勘验人。代理律师不一定是参与人。参见教材 点:(一)公权性由法院代表国家意志行使司法审判权()(二)程序性严格按照法律规定的程序和方式实施诉讼行为、分为一审程序、二审程序和执行程序三大阶段。 (015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 4 页(三)强制性只要

7、一方起诉就会启动相关程序; ()法院的裁判具有强制执行力。【注意】除上述四种民事纠纷解决方式外,目前还有争议评审机制。【例题单选题】以下不属于民事纠纷处理方式的是()。确答案B答案解析本题考查的是民事纠纷的法律解决途径。民事纠纷的解决途径包括和解、调节、仲裁和诉讼。参见教材 94。【2013 考题多选题】民事诉讼的基本特点包括()。确答案案解析本题考查的是民事纠纷的法律解决途径。民事诉讼的特点包括:公权性、程序性和强制性。参见教材 95。2政纠纷的法律解决途径行政复议 行政诉讼公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,依法请求法定的行政复议机关审查该具体行政行为的合法性、

8、适当性的法律制度是公民、法人或者其他组织依法请求法院对行政机关具体行政行为的合法性进行审查并依法裁判的法律制度(民告官)()(一)须是在行政机关已经作出行政决定之后;能按法律规定向有行政复议权的行政机关申请复议;不调解为原则,行政复议的结论作出后,即具有法律效力;般还可以向法院提起诉讼。(二)人或者其他组织提供法律救济的同时,具有监督行政机关依法行政的功能;告只能是行政机关,原告则是作为行政行为相对人的公民、法人或者其它组织。第二节民事诉讼制度2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 5 页(2 单选+1 多选)2事诉讼的法院管辖指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事

9、案件的分工和权限。()(一)级别管辖()级人民法院 意】根据案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖;争议标的金额的大小,是确定级别管辖的重要依据。()【例题多选题】关于民事诉讼中的级别管辖,说法正确的是()。确答案案解析本题考查的是民事诉讼的法院管辖。级别管辖,是划分上下级法院受理第一审民事案件的分工和权限;我国法院有四级:基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院、最高人民法院;最高级人民法院同样受理一审案件。参见教材 二)地域管辖指按照各法院的辖区范围和民事案件的隶属关系,同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。(告就被告”原则()(1)公民:被告住所地(户籍)或经常居住地(居住满一年

10、)作为确定管辖的标准;(2)法人或其他组织:主要办事机构所在地或者主要营业地。被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。()【13 单选,13 多选】【提示 1】合同履行地指合同标的的交付地点;购销合同中,当事人在合同中未明确约定履行地点的,2015 年二级建造师考试网上辅导 建设工程法规与相关知识 第 6 页以约定的交货地点作为合同履行地;合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地,均不应视为履行地;【提示 2】施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。2 下多选】因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。 ()【提示 1】建设工程施工合同纠纷

11、不适用专属管辖,适用合同纠纷的地域管辖原则,即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。【提示 2】凡法律规定为专属管辖的诉讼、均适用于专属管辖。 ()【2013 考题多选题】某施工合同约定:发生争议由仲裁委员会或有管辖权的人民法院管理。后双方发生合同争议,根据该条款,对该争议案件享有管辖权的应为()。确答案案解析本题考查的是民事诉讼的法院管辖。仲裁协议无效,故该案件适用于一般管辖和特殊地域管辖,即被告住所地法院和合同履行地法院管辖。参见教材 三)当移送有管辖权的人民法院。不得再次移送,也不得退回移送法院,应该报请上级法院指定管辖。()能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。 () (四)管辖权异

12、议() 案件移交,异议不成立的,5 以上诉(进入二审程序) 2事诉讼当事人和代理人一、当事人诉讼当事人:原告、被告、共同诉讼人和第三人;(注意狭义和广义)()【区别】诉讼参与人包括:原告、被告、第三人、证人、鉴定人和勘验人。()【注意】因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或全部内容错误,损害其民事权益的,可以自知道或应当知道民事权益受到损害之日起 6 个月内,向作出该判决、裁定和调解书的人民法院提起诉讼。 ()【2014 考题单选题】某有独立请求权的第三人,因不能归责于本人的事由未参加诉讼,但有证据证明生效判决的部分内容错误,损害其民事权益,则该第三人行使撤

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