合同法基础知识及实务指南

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1、合同法基础知识及实务指南,引言,本专题主要分为四部分：第一部分：合同法基本知识 第二部分：合同条款的制定 第三部分：合同的履行控制 第四部分：实务中签订合同应注意的问题,第一部分 合同法的基础知识,第一章：合同与合同法第二章 ：合同的订立第三章 ：合同的效力第四章 ：合同的履行第五章： 合同的变更第六章： 合同的解除与终止,第一章：合同与合同法,【案例1】甲企业（本题下称甲）向乙企业（本题下称乙）发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。

2、乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。要求：根据上述情况，分析回答下列问题：（1）分析甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。（2）买卖合同是否成立？并说明理由。（3）对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害？对乙行使该权利的期限，法律有

3、何规定？,【案例1答案】（1）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据合同法的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于承诺期限内作出。（2）买卖合同成立。根据合同法的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本题中，虽双

4、方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤销权的请求，撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，合同法规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。,合同的流程,询价、发价、还价、谈判、合同文本的起草、协商修改、签订合同、合同履行（变更、解除和终止）、违约、赔偿责任、诉讼、执行。,合同的定义,1、合同是一种协议。约定了你与对方的权利和义务。我国合同法第二条规定，“合同是指平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、

5、终止民事权利、义务关系的协议”。 、与合同有关的主要的法律规定合同实务中最重要、最常用的是1999年中华人民共和国合同法、最高人民法院关于适用若干问题的解释。 注意：中华人民共和国经济合同法及工矿产品购销条例等，已废止。,合同法法律适用的一般原则,当事人意思自治、契约自由原则 合同法的一般原则 （主要包括：平等、自愿、公平、诚实信用、公序良俗、有约必守原则 ）,第二章 合同的订立,、合同的形式 、合同的内容 3、 合同成立的条件4、合同成立的时间5、注意两种特殊的合同成立的情形6、合同的原件与复印件 7、合同的盖章与签字,合同的形式,合同的形式主要包括书面形式和口头形式（）书面形式、优点：内容

6、明确，易于证明 、书面形式主要包括： 合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换等（）口头形式：缺点是取证困难。,合同的内容,我国合同法第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款。合同当事人的姓名、名称和住所；标的；数量；质量；价款或报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方式；当事人约定的其他内容。” 实务中的合同，当事人还可以约定包装方式、运输方式等。 合同缺少当事人、标的、数量等要素，一般认为当事人间的合同并未成立。,合同成立需具备的条件,合同的内容具体明确合同的内容具体明确。应该从以下三方面了解：合同的当事人 、合同的标的 、标的数量。这三个条件缺一不可。如：甲

7、公司与乙公司订立购销合同，双方对合同的标的、质量、交货时间、违约责任等进行了约定，但就是未对合同标的数量达成一致，双方在协议中未进行约定。此合同尽管双方已经签字或盖章，但合同本身并未成立。 当事人意思表示的一致：当事人意思表示的一致，常具体表现为在合同书上的签字或盖章、口头上的承诺、行为上的履行接受 标的可能、合法。,合同成立的时间,书面形式：当事人采用合同书形式订立合同的，当事人签字或者盖章的时间为合同成立的时间。当事人未在同时签字或盖章的，最后一位当事人签字或盖章的时间为合同成立的时间。口头形式：理解主义。,注意合同成立的特殊情形,案例：假如电机的市场价格每台120元，甲公司跟乙公司就电机

8、供应达成一致，甲公司愿意以每台低于市场价格20元给乙公司供应电机1000台，双方还没签订书面合同，甲方就把电机送到乙方工厂，公司也正需要这批电机？而你如果你是乙方电机项目的负责人，你如何处理？甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器，甲公司于8月31日前交货，并负责将货物运至乙公司，乙公司在收到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。7月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方约定由丙公司将100台精密仪器运至乙公司。8月1日，丙公司先运了70台精密仪器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日将70台精密仪器的货款付清。8月20

9、日，甲公司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据，随即通知丙公司暂停运输其余30台精密仪器，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保；乙公司及时提供了担保。8月26日，甲公司通知丙公司将其余30台精密仪器运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台精密仪器全部毁损，致使甲公司8月31日前不能按时全部交货。9月5日，乙公司要求甲公司承担违约责任。,（l）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。（3）乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为是否合法？并说明理由。（4）丙公司对货物毁损应承担什么责任？并说明理由。,（1）甲乙公

10、司订立的买卖合同成立。根据合同法的规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。虽然甲乙双方没有在合同书上签字盖章，但甲公司已将70台精密仪器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。（2）甲公司8月20日中止履行合同的行为合法。根据合同法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有转移财产、逃避债务的情形，可以中止履行合同。（3）乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为合法。根据合同法的规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。（4）丙公司对货物毁损应向甲公司承担损害赔偿责任。根据合同法的规定，承

11、运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任实际履行 合同法第三十七条规定“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”我们所应当注意的是，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，如果对方送货你接受了，那么法律就认为你们之间的合同已经成立了。如果价款发生争议，又无法证明，那么就会适用合同法的任意条款适用合同履行地的市场价格，而这种市场价格有可能远高于你通过谈判可以取得的价格。所以结论是：没有订立合同之前，一般不接受履行。,合同的原件与复印件,日常使用的文本中，有时是打印一个文本，复印多份，然后由双方当事人在各文本上签字或盖章。这些所

12、有的文本均应视为原件。复印件是指当事人一方或双方在盖章或签字后，再行复印的文本。对于复印件，依据民事诉讼证据的若干规定除非有证据证明复制件与原件一致，否则不生证明效力。,合同的盖章与签字,公司委托代理证书兹委托王同志代理我公司签订经济合同。 委托单位：公司 XX年X月X日1、 合同的条款并不要求当事人自行书写，但必需要亲自签字或盖章。签字人应当是当事人本人，或单位的法定代表人、负责人，或经授权的部门机构的负责人、代理人。对于后者，较为谨慎的方法是由签字人交书面法人授权书。 授权委托书的格式 授权委托书 兹授权 （经办人）代表本公司就 （具体事项）进行谈判，签订合同。次此授权的期限为 年 月 日

13、至 年 月 日。本公司对 （经办人）的行为负责。 法定代表人：（印章） 有限公司 ：（印章） 年 月 日,2、法人授权书应当包括以下内容：被授权人的基本情况，明确的授权范围包括授权的时间范围，对象等，授权人或授权单位的盖章或法定代表人的签字，授权日期。（如授权委托书上只写委托#参加 美的洗涤电器的招标就是不完整的）盖章要与订立合同的主体相符。实务中常出现，合同当事人一栏与盖章主体不同。这将给合同的履行，主体的确定带来不必要的麻烦。3、分公司可以以自己名义订立合同，但单位的内设机构则不尽然。签字时最谨慎的方法，是页签。盖章时要加盖骑缝。当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人签字或盖章之时起成立

14、。因此，并非必须签字同时盖章合同才成立，只需其一即可。但一般订立合同时当事人都要同时签字并盖章，虽不必要，但应当说是有利而无害的。在签字人无权代表或无权代理时，有盖章便不会影响合同的成立。,第三章 合同的效力,一、合同的生效二、合同的无效 三、合同无效的情形 四、合同订立中的欺诈五、合同履行中的欺诈 六、合同订立中的重大误解,合同的生效,合同成立与生效的关系一般情况下，依合同法第四十四条之规定“依法成立的合同，自成立时生效”。但以下除外： 1、法律规定了合同要进行登记或审批程序方才生效的，应当进行登记审批后合同生效。（主要是针对不动产）但这对我们的业务来讲，可能出现的情况不多。2、合同签字或盖

15、章成立，当事人在合同中约定了合同生效附条件的，当条件成就时合同生效。例如“本买卖合同自买方向卖方交付定金时合同生效。”其法律效果是：（1）你与对方订立的买卖合同已经成立，在对方交付定金后，就应当按照合同履行义务。（2）如果对方没有交付定金，合同未生效，你依法不负有履行合同的义务，不履行也不需承担违约责任。（3）由于合同已经成立，说过的话就要算数。除非出现对方在约定时间内不交付定金，或有其它法定的、约定的合同终止或解除的情形。你不得擅自变更或解除合同，只能依诚实信用的原则促成合同生效，至少不得实施与合同履行相左的行为。3、合同的生效附期限。合同成立但当事人在合同中约定合同的生效附期限的，自期限届至时合同生效。举个例子：合同中约定“本合同自明年1月1日开始生效。”其法律后果与附条件的法律后果是相同的。,