合同法基础知识及实务指南

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1、合同法基础知识及实务指南,引言,本专题主要分为四部分:第一部分:合同法基本知识 第二部分:合同条款的制定 第三部分:合同的履行控制 第四部分:实务中签订合同应注意的问题,第一部分 合同法的基础知识,第一章:合同与合同法第二章 :合同的订立第三章 :合同的效力第四章 :合同的履行第五章: 合同的变更第六章: 合同的解除与终止,第一章:合同与合同法,【案例1】甲企业(本题下称甲)向乙企业(本题下称乙)发出传真订货,该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等,并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价,亦要求甲在10日内回复;甲按期复电同意其价格,并要求签订书面合同。

2、乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货,甲收货后未提出异议,亦未付货款。后因市场发生变化,该货物价格下降。甲遂向乙提出,由于双方未签订书面合同,买卖关系不能成立,故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见,要求其偿付货款。随后,乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权,并向其关联企业无偿转让财产,可能使自己的货款无法得到清偿,遂向人民法院提起诉讼。要求:根据上述情况,分析回答下列问题:(1)分析甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。(2)买卖合同是否成立?并说明理由。(3)对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为,乙可向人民法院提出何种权利请求,以保护其利益不受侵害?对乙行使该权利的期限,法律有

3、何规定?,【案例1答案】(1)甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款,邀请乙报价,故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据合同法的规定,要约要具备两个条件,第一,内容具体确定;第二,表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件,并通过报价使合同条款内容具体确定,约定回复日期则表明其将受报价的约束,已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致,且于承诺期限内作出。(2)买卖合同成立。根据合同法的规定,当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。本题中,虽双

4、方未按约定签订书面合同,但乙已实际履行合同义务,甲亦接受,未及时提出异议,故合同成立。(3)乙可向人民法院提出行使撤销权的请求,撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为,以维护其权益。对撤销权的时效,合同法规定,撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使,自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的,该权利消灭。,合同的流程,询价、发价、还价、谈判、合同文本的起草、协商修改、签订合同、合同履行(变更、解除和终止)、违约、赔偿责任、诉讼、执行。,合同的定义,1、合同是一种协议。约定了你与对方的权利和义务。我国合同法第二条规定,“合同是指平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、

5、终止民事权利、义务关系的协议”。 、与合同有关的主要的法律规定合同实务中最重要、最常用的是1999年中华人民共和国合同法、最高人民法院关于适用若干问题的解释。 注意:中华人民共和国经济合同法及工矿产品购销条例等,已废止。,合同法法律适用的一般原则,当事人意思自治、契约自由原则 合同法的一般原则 (主要包括:平等、自愿、公平、诚实信用、公序良俗、有约必守原则 ),第二章 合同的订立,、合同的形式 、合同的内容 3、 合同成立的条件4、合同成立的时间5、注意两种特殊的合同成立的情形6、合同的原件与复印件 7、合同的盖章与签字,合同的形式,合同的形式主要包括书面形式和口头形式()书面形式、优点:内容

6、明确,易于证明 、书面形式主要包括: 合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换等()口头形式:缺点是取证困难。,合同的内容,我国合同法第十二条规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款。合同当事人的姓名、名称和住所;标的;数量;质量;价款或报酬;履行期限、地点和方式;违约责任;解决争议的方式;当事人约定的其他内容。” 实务中的合同,当事人还可以约定包装方式、运输方式等。 合同缺少当事人、标的、数量等要素,一般认为当事人间的合同并未成立。,合同成立需具备的条件,合同的内容具体明确合同的内容具体明确。应该从以下三方面了解:合同的当事人 、合同的标的 、标的数量。这三个条件缺一不可。如:甲

7、公司与乙公司订立购销合同,双方对合同的标的、质量、交货时间、违约责任等进行了约定,但就是未对合同标的数量达成一致,双方在协议中未进行约定。此合同尽管双方已经签字或盖章,但合同本身并未成立。 当事人意思表示的一致:当事人意思表示的一致,常具体表现为在合同书上的签字或盖章、口头上的承诺、行为上的履行接受 标的可能、合法。,合同成立的时间,书面形式:当事人采用合同书形式订立合同的,当事人签字或者盖章的时间为合同成立的时间。当事人未在同时签字或盖章的,最后一位当事人签字或盖章的时间为合同成立的时间。口头形式:理解主义。,注意合同成立的特殊情形,案例:假如电机的市场价格每台120元,甲公司跟乙公司就电机

8、供应达成一致,甲公司愿意以每台低于市场价格20元给乙公司供应电机1000台,双方还没签订书面合同,甲方就把电机送到乙方工厂,公司也正需要这批电机?而你如果你是乙方电机项目的负责人,你如何处理?甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同,双方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器,甲公司于8月31日前交货,并负责将货物运至乙公司,乙公司在收到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。7月28日,甲公司与丙运输公司订立货物运输合同,双方约定由丙公司将100台精密仪器运至乙公司。8月1日,丙公司先运了70台精密仪器至乙公司,乙公司全部收到,并于8月8日将70台精密仪器的货款付清。8月20

9、日,甲公司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据,随即通知丙公司暂停运输其余30台精密仪器,并通知乙公司中止交货,要求乙公司提供担保;乙公司及时提供了担保。8月26日,甲公司通知丙公司将其余30台精密仪器运往乙公司,丙公司在运输途中发生交通事故,30台精密仪器全部毁损,致使甲公司8月31日前不能按时全部交货。9月5日,乙公司要求甲公司承担违约责任。,(l)甲乙公司订立的买卖合同是否成立?并说明理由。(2)甲公司8月20日中止履行合同的行为是否合法?并说明理由。(3)乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为是否合法?并说明理由。(4)丙公司对货物毁损应承担什么责任?并说明理由。,(1)甲乙公

10、司订立的买卖合同成立。根据合同法的规定,采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。虽然甲乙双方没有在合同书上签字盖章,但甲公司已将70台精密仪器交付了乙公司,乙公司也接受并付款,所以合同成立。(2)甲公司8月20日中止履行合同的行为合法。根据合同法的规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有转移财产、逃避债务的情形,可以中止履行合同。(3)乙公司9月5日要求甲公司承担违约责任的行为合法。根据合同法的规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。(4)丙公司对货物毁损应向甲公司承担损害赔偿责任。根据合同法的规定,承

11、运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任实际履行 合同法第三十七条规定“采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。”我们所应当注意的是,采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,如果对方送货你接受了,那么法律就认为你们之间的合同已经成立了。如果价款发生争议,又无法证明,那么就会适用合同法的任意条款适用合同履行地的市场价格,而这种市场价格有可能远高于你通过谈判可以取得的价格。所以结论是:没有订立合同之前,一般不接受履行。,合同的原件与复印件,日常使用的文本中,有时是打印一个文本,复印多份,然后由双方当事人在各文本上签字或盖章。这些所

12、有的文本均应视为原件。复印件是指当事人一方或双方在盖章或签字后,再行复印的文本。对于复印件,依据民事诉讼证据的若干规定除非有证据证明复制件与原件一致,否则不生证明效力。,合同的盖章与签字,公司委托代理证书兹委托王同志代理我公司签订经济合同。 委托单位:公司 XX年X月X日1、 合同的条款并不要求当事人自行书写,但必需要亲自签字或盖章。签字人应当是当事人本人,或单位的法定代表人、负责人,或经授权的部门机构的负责人、代理人。对于后者,较为谨慎的方法是由签字人交书面法人授权书。 授权委托书的格式 授权委托书 兹授权 (经办人)代表本公司就 (具体事项)进行谈判,签订合同。次此授权的期限为 年 月 日

13、至 年 月 日。本公司对 (经办人)的行为负责。 法定代表人:(印章) 有限公司 :(印章) 年 月 日,2、法人授权书应当包括以下内容:被授权人的基本情况,明确的授权范围包括授权的时间范围,对象等,授权人或授权单位的盖章或法定代表人的签字,授权日期。(如授权委托书上只写委托#参加 美的洗涤电器的招标就是不完整的)盖章要与订立合同的主体相符。实务中常出现,合同当事人一栏与盖章主体不同。这将给合同的履行,主体的确定带来不必要的麻烦。3、分公司可以以自己名义订立合同,但单位的内设机构则不尽然。签字时最谨慎的方法,是页签。盖章时要加盖骑缝。当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人签字或盖章之时起成立

14、。因此,并非必须签字同时盖章合同才成立,只需其一即可。但一般订立合同时当事人都要同时签字并盖章,虽不必要,但应当说是有利而无害的。在签字人无权代表或无权代理时,有盖章便不会影响合同的成立。,第三章 合同的效力,一、合同的生效二、合同的无效 三、合同无效的情形 四、合同订立中的欺诈五、合同履行中的欺诈 六、合同订立中的重大误解,合同的生效,合同成立与生效的关系一般情况下,依合同法第四十四条之规定“依法成立的合同,自成立时生效”。但以下除外: 1、法律规定了合同要进行登记或审批程序方才生效的,应当进行登记审批后合同生效。(主要是针对不动产)但这对我们的业务来讲,可能出现的情况不多。2、合同签字或盖

15、章成立,当事人在合同中约定了合同生效附条件的,当条件成就时合同生效。例如“本买卖合同自买方向卖方交付定金时合同生效。”其法律效果是:(1)你与对方订立的买卖合同已经成立,在对方交付定金后,就应当按照合同履行义务。(2)如果对方没有交付定金,合同未生效,你依法不负有履行合同的义务,不履行也不需承担违约责任。(3)由于合同已经成立,说过的话就要算数。除非出现对方在约定时间内不交付定金,或有其它法定的、约定的合同终止或解除的情形。你不得擅自变更或解除合同,只能依诚实信用的原则促成合同生效,至少不得实施与合同履行相左的行为。3、合同的生效附期限。合同成立但当事人在合同中约定合同的生效附期限的,自期限届至时合同生效。举个例子:合同中约定“本合同自明年1月1日开始生效。”其法律后果与附条件的法律后果是相同的。,

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