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1、1第五章 企业知识产权法律实务考情分析本章属于考试的重点章节。知识产权法在考试中主要涉及的内容有主体：哪些人是权利人；客体：哪些可以作为权利的客体；内容：保护的权利的范围，是重点也是难点；救济，其中救济和权利的内容是比较重要的，权利的内容中还包括对权利的限制。各种题型都可以考察，在历年的考试中平均分值在 18 分左右。第一节 企业知识产权工作概述知识点一、知识产权特征 （轮换考点）1、知识产权的特征（1）无形性；（2）双重性；（3）专有性；（4）地域性；（5）时间性。提示：无形财产的概念是美国经济学家托尔斯本德在 19 世纪末首先提出的。从法律意义上讲，无形财产权主要包括：创造性成果权；经营性
2、标记权；经营性资信权。2、知识产权的保护范围按照与贸易有关的知识产权协议以下简称为“TRIPS 协议”)第 1 部分第 1 条的规定，知识产权包括：（1）版权与邻接权；（2）商标权；（3）专利权；（4）工业品外观设计权；（5）地理标志权；（6）集成电路布图设计(拓扑图)权；（7）未披露过的信息专有权。第二节 企业专利法律实务知识点一、专利与专利权 （常考点）1、专利权的特征（1）独占性；（2）地域性；（3）时间性。注意：我国专利法规定发明专利的保护期限是 20 年，实用新型和外观设计专利的保护期限是 10 年，均自申请之日起计算。2、专利法保护的客体（1）发明是指对产品、方法或者其改进所提出的
3、新的技术方案。即发明是一项新的技术解决方案；发明可以是产品发明，也可以是方法发明。（2）实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。与发明专利相比，实用新型专利只限于具有一定形状和结构的产品，其创造性比发明要求低，故通常又被称为“小发明” 。在其审查授权方面，只进行初步审查，不经过实质审查。（3）外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。【例题多选题】实用新型是指对（ ）所提出的适于实用的新的技术方案。（2011 年）A产品的形状 B产品的构造C产品形状与构造的结合 D产品的图案答案：ABC3、国防专利
4、（1）国防专利必须涉及国防利益，或者目前虽没有直接用于国防建设，但对国2防建设具有潜在作用；（2）国防专利的技术内容必须是保密的；（3）国防专利只有发明专利一种类型。国防专利权的保护期限为 20 年，自申请日起计算。12知识点二、授予专利权的条件 （轮换考点）（一）形式要件1、 专利法规定：申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件，必要时应当有附图；2、申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。3、必要时专利申请人还需要提交其他文件，如代理人委托书、优先权证明、不丧失新颖性证明、提前公开请求书等。（二）实质
5、要件1、发明和实用新型的实质要件专利法规定：授予专利权的发明和实用新型，与现有技术相比，应当具备新颖性、创造性和实用性。（1）新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。注意：专利法还规定了不丧失新颖性的公开，即申请专利的发明创造在申请日以前 6 个月内有下列情况之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；（3）他人未经申请人同意而泄露其内容的。【例题多选题】甲于20
6、08年8月1日向国家知识产权局提出一个关于吸尘器的发明专利申请。在甲申请专利之前发生的下列事实中，不会影响甲专利申请新颖性的有（ ） 。A、2008年3月15日，甲在中国政府主办的一个国际展览会上首次展出了这种吸尘器B、2008年4月10日，应当承担保密义务的工作人员乙，未经甲同意擅自在一个学术会议上公布了该发明C、2008年5月12日，甲在国家商务部组织召开的一个技术会议上首次发表了介绍该发明的演讲D、2008年6月18日，甲在某国际性学术刊物上首次刊登了介绍该发明的学术论文答案：ABC解析：申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一者，不丧失新颖性：（1 ）在中国政府主办或者承
7、认的国际展览会议义上首次展出的；（2）在国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表的；（3 ）他人未经申请人同意而泄漏其内容的。（2）创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。（3）实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并能产生积极效果。32、外观设计的实质要件专利法规定：授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计。现有设计是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。提示：授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。3、属于禁止授予专利权的范围（1）专利法规定，对科学发现、智
8、力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物和植物品种、用原子核变换方法获得的物质以及对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计不予保护；注意：但对于动物和植物产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。（2）专利法还规定，对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，以及对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。【例题多选题】根据专利法律制度的规定，下列各项中，不能授予专利权的有（ ） 。A、医疗器械 B、主要起标识作用的平面设计C、动植物新品种的培育方法 D、智力活动的规则答案：BD知识点三、专利的申请程序
9、（轮换考点）（一）专利申请原则1、单一性原则2、先申请原则两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。3、国民待遇原则4、优先权原则按照巴黎公约的规定，优先权原则是指申请人在某一成员国内提出专申请后，又在规定期限内，就相同主题向其他成员国提出申请的，可以享受优先权，以首次申请的申请日作为后续申请的申请日。（二）专利申请文件1、发明与实用新型专利的申请文件（1）请求书。请求书中主要包括：发明名称、发明人、申请人、专利代理机构、申请人或者代理机构的签章，以及要求优先权的，应当注明的有关事项。（2）说明书。主要包括下列内容：技术领域；背景技术；发明内容；附图说明；具体实施
10、方式。（3）权利要求书。（4）说明书摘要。说明书摘要可以包含最能说明发明的化学式；有附图的专利申请，还应当提供一幅最能说明该发明或者实用新型技术特征的附图。2、外观设计专利的申请文件（1）外观设计专利请求书。（2）图片或者照片。向国务院专利行政部门提交的外观设计图片或者照片，不得小于 3 厘米8 厘米，不得大于 15 厘米22 厘米。同时请求保护色彩的外观设计专利申请，应当提交彩色图片或者照片。（3）应当写明对外观设计的简要说明。包括该外观设计产品的设计要点、请求4保护色彩、省略视图等情况。简要说明不得使用商业性宣传用语，也不能用来说明产品的性能。（三）专利申请日和优先权 1、专利申请日国务院
11、专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。2、优先权 12（1）申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起 12 个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起 6 个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际公约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权（外国优先权） 。（2）申请人就同一发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起 12 个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权（本国优先权） 。注意：申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，
12、并在 3 个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；如果未提交书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本，即视为未要求优先权。3、专利申请的撤回和修改（1）申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请；（2）对发明或者实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围；（3）对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。（四）发明专利申请的审查和授权专利法规定，对于发明专利申请要进行初步审查和实质审查，并采取早期公开、延迟审查制。对于实用新型和外观设计专利申请，只进行初步审查，不进行实质审查。1、发明专利申请的申请审批程序（1）受理与初步审查。（2）公布申请。专利法
13、第 34 条规定：“国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满 18 个月，即行公布。提示：国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。（3）实质审查。发明专利申请自申请日起 3 年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。注意：国务院专利行政部门认为必要的时候可以自行对发明专利申请进行实质审查。5（4）专利的授权和登记。国务院专利行政部门发出授予专利权的通知后，申请人应当自收到通知之日起 2 个月内办理登记手续。期满未办理登记手续的，视为放弃取得专利权的权
14、利。2、实用新型和外观设计专利申请的审查和授权实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。3、专利审批中的复审程序国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利复审委员会一般由 35 人组成合议组，对复审案件进行审查，采取公开、听证、合议的方式进行。（1）提出复审请求。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起 3 个月内，向专利复审委员会请求复审。注意：请求复审的请求人必须是被驳回专利申请的申请人。向专利复审委员会请求复审的，应当提交复审请求书，说明理由，必要时还应当附具有关证据。（2）做出复审决定。（3）复审的法律效力。当事人对专利复审委员会的决定不服，可以自
15、收到通知之日起 3 个月内向人民法院起诉。知识点四、专利权的内容 （轮换考点）1、专利实施许可权和专利转让权（1）任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。（2）早期公布期间的临时保护权。发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。（3）专利权人有权转让其专利申请权和专利权，但必须订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由其予以公告。专利申请权和专利权的转让自登记之日起生效。2、专利标记权发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。专利权人有
16、权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。3、共有的专利申请权或者专利权的行使（1）专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。（2）没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。注意：除前述规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。（补充相关知识点）（一）发明人或者设计人 1、发明人、 设计人一定只能 是自然人，而且自然人的创造行为性质上只是一种事实行为不是法律行为。2、发明人和 设计人的认定 不受民事行为能力的限制，所以限制行为能力人、无民事行为能力人也可以进行发明创造活动。63、发明人直接参加 发明活 动，对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。注意：以下三种人不能被确定为发明人或者设计人：1负责组织 工作人；（2）为物质 技术条件的利用提供方便
