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1、被告在合同之诉中不能反诉请求赔偿查封错误造成的损失(2009-06-29 09:32:09)转载标签： 法律侵权赔偿责任买卖合同纠纷校园分类： 案例分析被告在合同之诉中不能反诉请求赔偿查封错误造成的损失2005 年 4 月 27 日案例：王某起诉请求李某支付拖欠货款 30 万元，同时法院根据王某的申请查封了李某的房产。经证据交换，李某已付清王某的货款，李某据此反诉请求王某赔偿因查封错误造成其不能出租被查封房屋的损失 2 万元。法院应否受理李某的反诉请求，有两种不同意见：一种意见认为，法院应受理李某的反诉请求。经法院审理查实李某并未拖欠王某的货款，王某申请查封李某房产属错误，依照民事诉讼法第九十
2、六条“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。 ”的规定，李某就可以起诉王某承担因查封错误所遭受的损失。由于民事诉讼法对李某何时起诉王某赔偿查封错误造成的损失并未明确规定，李某在王某起诉的买卖合同之诉中反诉赔偿，一方面法律没有对此作出限制性规定，另一方面因实体上王某必然会败诉，因此准许李某反诉，合并审理买卖合同之诉和申请查封错误的赔偿之诉，可以减少诉累。另一种意见认为，法院不应受理李某的反诉请求。笔者赞同这一观点。理由在于：第一、李某的赔偿之诉与王某的买卖合同之诉虽有联系，但在法律上或事实上没有牵连，分属不同的法律关系，买卖合同关系发生在诉讼之前，查封错误所造成的侵权损失发
3、生在诉讼之后，各自诉请所依据的法律事实不同。李某提起的侵权赔偿之诉不符合法律所规定的反诉请求是为了吞并或抵销本诉请求的目的要求，不构成反诉。第二、在王某提起的买卖合同之诉中，虽一审法院查明李某已付清货款，实体上王某必将承担败诉的法律后果，但在程序上一审法院认定的事实，因案件处于一审诉讼期间，判决仍未作出，此时无法最终确认王某申请法院查封行为是否错误的事实。而李某起诉请求王某承担侵权赔偿责任的前提，是必须有王某申请查封行为被认定错误的事实。换言之，买卖合同纠纷案件仍在审理中，王某申请查封的行为是否错误无法认定。李某此时起诉侵权赔偿之诉也就为时过早，最好等到买卖合同纠纷案件的判决生效后再起诉也不迟
4、。第三、李某何时起诉王某承担申请查封错误的侵权赔偿责任，依照最高人民法院法发199429 号关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定第 19 条“受诉人民法院院长或者上级人民法院发现采取财产保全或者先予执行措施确有错误的，应当按照审判监督程序立即纠正。因申请错误造成被申请人损失的，由申请人予以赔偿；因人民法院依职权采取保全措施错误造成损失的，由人民法院依法予以赔偿。 ”的规定，法院发现查封错误包括申请查封错误和法院依职权查封错误，如果造成被申请人损失的，均按照审判监督程序纠正。但该司法解释并没有规定查封错误是由被申请人发现时，被申请人何时提起申请赔偿之诉？被申请人是不是一定要等到法院确认查封错误的事实之后才能提起？笔者以为，李某提起查封错误造成的损害赔偿之诉，属于法律受案范围，只要其不是提起反诉，而是另案起诉，法院就应受理，不能以王某提起的买卖合同之诉仍在审理中为由不予受理。如果李某在买卖合同纠纷案件判决生效之前提起查封错误的侵权赔偿之诉，受案法院按照侵权赔偿责任的构成要件认定王某是否存在错误申请查封的行为，必须以王某起诉的买卖合同纠纷实体处理结果为依据，为此应依照民事诉讼法第一百三十六条第一款第（五）项的规定，法院应中止李某提起的侵权赔偿之诉的审理。(作者：南宁市中级人民法院 蒋贤争)
