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1、1法律文书复习题法律文书论述题四、论述题（共 1 道试题，共 15 分。请论述相关问题）1. 试述西方法律“公法私法化倾向”的形成原因。参考答案：（1）西方的公法是在私法的历史传统和厚实基础上发展起来的。诸如宪政法中的自由、平等、人格独立等原则，莫不受到罗马私法的启迪。（2）随着垄断资本的发展，国家通过采用私法的法律形式直接作为经济活动的主体，或者通过由国家控制的公司经营工商业，从而扩大了国家对于经济生活的干预。（3）行政法的发展对国家漠视甚至侵犯私人权利的行为作了很多积极的限制，实行以法治国坚持法律对国家自身的适用性，最终形成了一个统一的法律制度。在这个制度中，国家尽管仍然占有很重要的地位，
2、但它只是数个法律主体中的一个。（4）法学家们将私法研究中产生的传统法学的概念性结构运用于公法领域中去的努力，加强了私法向公法的渗透。然而，从根本上说，西方私法文化的传统与发达是建立在发达的商品经济和对个人权利的承认至上的。因为私法是一种理性化、私人化的民事性法律体系，与市场（经济）和个人有着不可分割的内在联系。此外，西方法律中的个人本位和传统的权利法哲学，已经近代以前国家观念与权利的相对薄弱，也促使了刑事的民法化。二、论述题（共 1 道试题，共 25 分。每小题 25 分）1. 传统中国法律文化“无讼”价值取向的评说。参考答案：对秩序和稳定的追求永远是法律的内在使命和基本价值之一。传统中国法律
3、文化以无讼为其价值取向，突出体现了它对这一使命和价值的优先考虑。应该说无讼既是理想又是对现实秩序稳定的努力，它不仅满足了人们普遍的新奇期望，亦为社会财富的生产和积累提供了必要的条件，传统中国能够作为一个统一的文明大国保存下来，其中有它的一份贡献。因此，从传统中国社会的结构和性质出发，我们认为它是有合理性和必然性的。但是，从社会发展和文明演进的方面来考察，它的消极性表现在：（1）无讼作为一种价值和理想，是建立在经验而非科学认识之上的，实际是一个过于理想的空想图式。（2）无讼导致过分强调秩序和稳定，过分强调秩序和稳定又导致传统中国失去了应有的发展。（3）法律对经济的作用或保护促进或抑制阻碍。以无讼
4、为价值取向的传统中国法律文化与宗法农业生产生活方式自是互相维护、相互促进的，但对新的含有资本主义性质的商品经济却是无益的，甚而有扼杀性的阻碍作用。（4）由于无讼价值观下的民事诉讼，在官方和民间的促同下，很容易变成一种调解与调判，导致整个诉讼缺乏有效的对抗机制和为权利而展开的博弈，结果造成法律体系发展的艰难。最终使得独立的中国民法始终无法发达。（5）传统中国，由于德主刑辅模式的实践，由于无讼价值的巨大召唤，由于调解和调判是解决人们之间争端的最好办法，所以法律在社会实际生活和人们的心目中势必要降到次要的位置，相应地人们的权利意识也必然薄弱。四、论述题（共 1 道试题，共 25 分。25 分。请详细
5、论述相关问题）1. 论述氏族内部及平民与贵族之间的斗争对古希腊（雅典）法和罗马法的影响。参考答案：古希腊雅典和古罗马的国家与法主要是通过氏族内部及平民与贵族的斗争从而在炸毁旧的血缘氏族基础上建立起来的。作为雅典和罗马国家形成中的标志或者说里程碑，正是法，可以说古希腊雅典和罗马的国家政治史就是一部法律史，政治与法律构成了同一事物的两面，从而法获得了等同于国家的概念和效力。这就是西方法律权威性的历史渊源。法在西方不仅拥有正义、平等、道德的含义，同时还包含具体规则、规范的内容。因此，法在西方从来就有广泛性和普遍性的特征。另外，雅典和罗马国家的形成与发展正是通过一次次变革立法来实现的，所以，法在西方具
6、有社会进步的杠杆作用，或者说法本身就是历史进步的表现。古代希腊、罗马国家与法肇始于平民与贵族的冲突，在某种意义上说，它们是社会妥协的结果，而不是任何一方以暴力无条件地强加于对方的命令。正是因为有这样的历史前提，希腊城邦国家的政治正义论和罗马的私法才可能繁盛起来，西方文明才可能发展起来。也正因为有这样的历史前提，西方法才具有了对应于社会性质的民主性和平等性，成为一种权利法。古希腊雅典和罗马的法律可以说是血缘组织分化的产物，这使西方法在其早期阶段就开始摆脱血缘的束缚，走上世俗化和契约化的道路。而且雅典和罗马早期的法律主要是同来调整社会内部各阶层关系，而不是专门对付异族，它们的立法显然受到了域外其他
7、文化的影响。因此，西方法律文化在其早期阶段便具有了一定的社会性和开放性。法律文书判断一、判断题（共 25 道试题，共 50 分。只需要判断正误即可）1. 实际上传统中国社会的法律体系主要是由国法和家法族规这两者构成的。 B. 正确2. 传统中国法律走的是一条从氏族（部族）到家族（宗族）再到国家（社会）的集团本位道路。 B. 正确3. 在人类社会的早期，只有东方社会的法才是集团本位的。 A. 错误4. 罗马的个人主义法律观是近代以来欧洲个人主义法律思想和制度的渊源。 B. 正确25. 所谓公法，指的是侵犯他人人身或私人财产的行为，犯者只负赔偿损害的责任，且只有蒙受损失的人才可以起诉。 A. 错误
8、6. 中国古代社会，国家本位与家族本位是共存的，且家族本位优于国家本位。 A. 错误7. 近代以前，中国历史上也曾有宪法性质的法典。 A. 错误8. 欧洲理事会法要求每个成员国接受法治原则、所有人享有人权和基本自由原则。 B. 正确9. 在欧洲，主要是以私法作为法的基底和根干。 B. 正确10. 从汉代开始确立的“容隐”原则，在运行过程中是毫无限制的。 A. 错误11. 和法家学说相比，儒家学说可以说是典型的国家本位或者说皇权主义学派。 A. 错误12. 唐律“十恶”中的前三恶都是维护以皇帝代表的王朝统治，是国家本位制唐律中最直接最根本的体现。 B. 正确13. 私法主要包括民法和商法，民法是
9、主要的，法典化的民法（民法典）更是私法的核心。 B. 正确14. 西方法律本位经历了一条从氏族到个人再经上帝（氏族）到个人的道路。 B. 正确15. 西方法律中的个人本位和传统的权利法哲学，以及近代以前国家观念与权力的相对薄弱，也能促使刑事的民法化。 B. 正确16. 西方私法文化的传统与发达正是对市场自由和个人权利尊重的体现，是西方文化的核心价值观在法律上的表达。 B. 正确17. 在西方法律史上，雅典法从一开始就是城邦本位法。 A. 错误18. 英国在本国的法律发展史上也形成了统一的民法典。 A. 错误19. 在比较法的视野中，中国传统法律文化可谓一种刑事性的或者说以刑法化为其基本特色的公
10、法文化。 B. 法化）最关键的社会原因是国家权力和观念的发达。 B. 正确21. 西欧中世纪的法律主要还是个人本位法。 A. 错误22. 在法律进化史上，凡以血缘为标准的必是属人法。 B. 族）的血缘关系合而为一。 B. 正确24. 宗法制在西周的核心内容是：嫡长子继承父位形成大宗，庶子实行分封形成小宗，两者组合成家国一体化的政治体。B. 正确25. 最早维护人权的法律文献是英国的独立宣言和权利法案 。A. 错误1. 查士丁尼法典的诞生，标志着基督教在罗马法体系中已占有一个不可动摇的位置。 B. 正确2. 传统中国社会个体血缘家庭的宗法性，是以宗法小农经济和与之相适应的生活方式为其经济社会基础
11、的。 B. 正确3. 传统中国律学的最完备结晶是我国的唐律疏议 。 B. 正确4. 法律的民主性必须得到专制政体的有力支持，但专制政体又必须建立在正义的法律之上。 A. 错误5. “父母官诉讼”是无讼价值观的一种体现、一个根源。 B. 正确6. 在西方古代社会和中国传统社会一样，司法和行政大都不加严格区分。 A. 错误7. 近代法治国的一个重要标志是一切国家机关，即使最高级的国家机关，亦受到法律的约束。 B. 正确8. 英国和美国相比较而言，英国拥有统一的联邦宪法，而美国没有。A. 错误9. 欧洲理事会法要求每个成员国接受法治原则、所有人享有人权和基本自由原则。 B. 正确310. 在人类社会
12、中对正义构成最大威胁的是权力，而法律恰好是对权力的制约。 B. 正确11. 法治社会中，人们可以在法律所允许和未禁止的范围内享受充分的自由，在精神上成为自己的主人，这是人权的核心要求。 B. 正确12. 公元 1545 年在意大利特伦特召开的宗教大会真正标志着欧洲统一教会法的结束。 B. 正确13. 文艺复兴、宗教改革、资产阶级革命等结束了宗教裁判所的罪恶和教会法的“光荣”历史，同时也断绝了基督教和教会法对近代西方法的影响。 A. 错误14. 西方法律相对于中国传统法律的宗教性，具有强烈的伦理性。A. 错误15. 西方（学者）有独立的学术品格和学术传统，对法学的发达无疑具有极为重要的保障和推动
13、作用。 B. 正确16. 城邦希腊形成了独立的法律科学，纯粹的法学家和法律家阶层开始出现在希腊的历史和文献中。 A. 错误17. 英国和美国在本国的法律发展史上也都形成了统一的民法典。A. 错误18. 对于正义的追求构成了中国传统法学与法律发展的主线，亦是我们认识中国传统法律家及其活动意义的指南。 A. 错误19. 所谓中华法系，是指发源于夏，解体于清，以中国法为母法，以大清律为代表，以礼法结合为根本特征，其影响及于东亚诸国的法律体系。 A. 错误20. 中国传统思想家们认为专制和人治是人世间一切不幸的根源。 A. 错误1. 一般认为，希腊雅典城邦德古拉立法标志着成文法在雅典历史中的出现。 B
14、. 正确2. 古希腊文明在空间和时间上太广阔和多样，但也形成了一个统一的法律体系。 A. 错误3. 夏朝的肉刑，到商汤时经过加工，已演变成完整的五刑，即墨、劓、剕、宫、大辟。 B. 正确4. 上古三代的法律分别统称为汤刑、禹刑和九刑。汤刑是夏朝法律的统称，禹刑是商朝法律的统称，九刑是西周刑律的统称。 A. 错误5. 十二铜表法的颁布，标志着罗马成文法典的诞生，也意味着罗马早期法律形成的历程已告结束。 B. 正确6. 古代中国社会认为，一个社会，法律越多意味着问题越多，最理想的社会是没有法律或法律设而不用，达到“无讼”的境界。 B. 正确7. 西方古代法（古希腊与古罗马法）是氏族内部贵族与平民之
15、间矛盾和斗争的产物。 B. 正确8. 中国古代法中的“刑”具有不容置疑的军事独裁性和专制性，缺乏古希腊与古罗马法上那种城邦公民范围内的民主性和妥协上的平等性。 B. 古时期，法和刑基本上是一个意思，法即刑，刑即法。 B. 正确10. 一般认为，雅典城邦提修斯改革标志着雅典城邦立法的完成。 A. 错误11. 雅典克利斯提尼改革标志着雅典法律的最后形成。 B. 正确12. 中国古代法的法律可以说是血缘组织分化的产物。 A. 错误13. 一般认为，在秦之前的时期，中国古代法（以刑为中心）大体处于形成前的萌芽状态。 A. 错误14. 中国古代法（以刑为中心）最初主要形成于部族之间的征战。 B. 正确1
16、5. 部族征战是中国古代法（以刑为中心）藉以形成的特殊途径，但它并不是中国古代司法官和司法机构产生的重要渊源。 A. 错误法律文书不定项二、不定项选择题（共 5 道试题，共 15 分。每小题至少有一个正确选项）1. 古代罗马法将下列（ ）归入“私犯”的范畴。 A. 窃盗 B. 强盗 C. 伤害42. 以罗马私法为渊源，以成文法典为法律传统的民法法系，其代表国家有（ ） 。 A. 德国 B. 法国3. 在西方法律发展史上确立和维护人权理论的法律文献主要有（ ） 。 A. 权利请愿书 B. 权利法案 C. 独立宣言D. 人权宣言4. 下列各项关于中国古代法的说法正确的有（ ） 。 A. 传统中国的集团本位法实质上是一种血缘性的身份义务法B. 传统中国的集
