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1、 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题关于我国物权法中是否规定空间权的思考兼评物权法(草案)中关于空间权的规定苗延波关键词: 物权法/空间权/思考 real law/space right/consideration内容提要: 空间权制度的产生是伴随着世界范围内科学技术的发展而产生的。空间权在一定条件下是完全可以单独存在的，它可以是单独的用益物权。创立空间权具有重要的现实和历史意义。我们现在所探讨的空间权实际上应该是指空间利用权。在物权法中要以独立的一节集中地规定空间权制度。空间利用权制度应当包括：空间利用权的设定及期限;空间利用权的取得;空间利用权的限制;
2、空间利用权的登记;空间利用权的转让、抵押、出租等。 The system of space right comes into being along with the worldwide development of technology. It can exist solely under the certain condition. It may be the sole usufruct. It has important realistic and historical meaning to establish space right. The space right which we
3、are 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题discussing now should be space utilizing right. The space right system must be wholly regulated as independent section in the Real Law . The space utilizing right should include: enactment and time limit of space utilizing right; acquisition of space utilizing
4、 right; restriction of space utilizing right; register of space utilizing right; transfer, mortgage and lease of space utilizing right.正在紧锣密鼓地制定中的中华人民共和国物权法已经逐渐成为社会关注的焦点。其中对于是否在用益物权一章中设关于空间权专节问题，又是立法界和学界关注的焦点之一。对此，我想谈一些不成熟的看法。一、从土地空间利用的发展历程谈空间权产生的背景空间权制度的产生是伴随着世界范围内科学技术的发展而产生的。自古以来，土地一直是人类赖以生存的基本生活载
5、体，它作为一种维系人类生存的自然资源和社会财富，历来受到人类的高度重视，甚至无尚崇敬。对土地的拥有的数量的多寡一度被看做衡量个人财富多寡的一个重要标准。从罗马法以来直至近代，人类对土地的利用一般都是以土地地表平面利用为主，对土地所有权的行使一般也仅及于土地的上下。但是，19 世纪工业革命以后，随着人类人 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题口的急速膨胀和自然资源的日趋稀缺，以立体方式利用土地，不仅成为可能，而且逐渐成为世界上土地利用方式的基本趋势。地下商城、地铁、空中花园等现代化建筑、设施的不断出现，使得土地的利用方式已经从平面发展到立体，而这种趋势正在不断
6、地在现代化城市的建设中显现出来。譬如，在加拿大的多伦多市，拥有世界上最发达的地下空间。多伦多的第一段地下路建于 1900 年，当时建造它的目的是把一家百货店和折扣店用这条地下通道连接起来，以利通行方便。其作用就是一条地下通道。但是发展到 20 世纪 70 年代，市政府正式立项，把这些已经建成的零碎的地下商城贯通了起来。现在多伦多的地下通道的全长已经达到 27 公里，成为吉尼斯世界记录中全球最长的地下通道和商场。在北京，“地下城热”已经成为一个热点问题，引发了大家对于北京地下空间利用的讨论 1。国务院于不久前正式批复的北京城市总体规划(2004 年2020 年)对建设北京现代化地下空间体系做出了
7、详细的规划。另外，随着环保事业和建筑业的迅速发展，空中栽培、空中花园等以高层建筑顶层空间为载体的现代化的科学技术也在世界和我国各大城市中不断得到重视和发展。随着这些新技术的推广和普及，传统的土地利用方式和制度已经受到了极大冲击，于是，土地空间法律制度在世界各国相继建立，土地立法也从“平面的土地立法”向“立体的土地立法”转变。首 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题先在这方面开展立法工作的是美国和德国。美国法虽属英美法系，但其传统的财产法制却继承了罗马法，认为土地所有权的范围“上达天宇”、“下及地心”，而且不承认土地上建筑物为单一的独立不动产。然而，到 19
8、世纪末 20 世纪初，在飞机发明之后，美国法律界不得不承认，在保护土地所有权人的合法权益的同时，在不妨害土地所有人的限度内，飞机等飞行器有在他人土地上空飞行的权利。这样，原来的所谓“上达天宇”、“下及地心”的法律原则被打破。该土地所有权的有限性原则的确立，为以后美国大规模的城市土地的立体开发运动奠定了法律基础。进入 20 世纪 20 年代以后，由于城市人口的急剧增加，美国进入了一个前所未有的城市土地的立体开发与利用时期。这时，出现了“空间权”(Air Space Rights)和“开发权”(Development Rights)的概念。美国的第一部关于空间权的立法是 1927 年伊利诺斯州制定
9、的关于街道上空空间让与与租赁的法律。1958 年，美国议会作出州际高速道路的上空与下空空间可以作为停车场使用的决定，空间权的概念由此被广泛传播开来。1970 年，美国政府倡议各州使用“空间权”这一名称来制定自己的空间权法律制度。1973 年，俄可拉马州率先公布了俄可拉马州空间法。该法规定，空间权是一种不动产，可以成为所有、让渡、租赁、担保及继承的标的，开创了美国现代空间权立法的先河。德国有关空间权的最早立法是见于德国民法典第 1012 条，该条规定：“土地得以此种方式(地上权方式)其他权利，使因设定权利而 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题享受利益的人，享
10、有在土地、地上或地下设置工作物的可转让或可继承的权利。”这里的空间权制度的实质只不过是地上权制度而已。为了进一步规范空间权制度，解决在实践中发生的纠纷，1919 年德国又颁布了关于地上权的命令，该命令建立起了德国空间权的基本制度。日本 1898 年颁布的民法典中尚未有空间权的法律制度。直至 20 世纪 50 年代，随着土地问题的日益尖锐，城市土地的利用方式开始由原来的平面利用向立体利用转变，空间权的立法问题才终于被提上了议事日程。1966 年，在对美国空间权制度研究的基础上，结合本国特点，对民法典作了局部修正，将空间权的条款附加在“地上权”一章的最后一个条款，即第 269 条之后，成为该条的一
11、部分规定：“(一)地下或空间，因定上下范围及有工作物，可以以之作为地上权的标的。于此情形，为行使地上权，可以设定行为对土地的使用加以限制。(二)前款的地上权，即使在第三人有土地使用或收益情形时，在得到该权利这或者以该权利为标的的权利者全体承诺后，仍可予以设定。于此情形，有土地收益、使用权利者，不得妨碍前款地上权的行使。”颁布于 1912 年的瑞士民法典，则将有关空间权的内容，规定在“建筑权”项下的第 779 条，该条第 1款规定：“在土地上可设定役权，役权人有权在土地的地上或地下建造或维持建筑物。”实质上这里的所谓的“建筑权”就是指地上权人行使的一种地上权。我国台湾地区民法仅就普通地上权作了规
12、定。民法第 832 条规定：“称地上权者，谓以在他人土地上有建筑 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题物或其他工作物或竹木为目的而使用其土地之权。”这里的“他人土地上”，包括他人土地的下层或上空。为了避免对有关法律的大幅度的变动，并解决实践中日益凸显的空间权纠纷，1988 年我国台湾地区制定了大众捷运法，来确立空间地上权制度。该法第十九条规定：“大众捷运系统因工程上之必要，得穿越公、私土地之上空或地下，但应择其对土地之所有人、占有人或使用人损害最少之处所及方法为之，并应支付相当之补偿。前项情形，必要时主管机关得就其需要之空间范围协议取得地上权，协议不成时，准
13、征收规定取得之。”在最近的一次民法修改中，为了在民法上确立空间地上权制度，增设了第 841 条之一条款，规定：“地上权得在他人土地上下之一定空间范围内设定之。”有上述可知，世界范围内的空间权制度的确立，经历了一个发展的过程，它的确立的背景一是世界范围内人类人口的急剧增加和自然资源的日益稀缺，迫使人类不得不变革土地利用方式，即由平面利用方式发展到立体利用方式;二是经济和科学技术的快速发展，使得土地利用方式的变革有了物质和技术的保障，特别是随着飞行业、新型运输业和建筑业等行业的出现和发展，大大加快了城市化规模的进程。在此背景下，作为上层建筑的法律制度，也随之发生了变化，传统民法中的诸如土地所有权的
14、范围“上达天宇”、“下及地心”等原则也受到了冲击，从而出现了所谓空间权、开发权等 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题概念和制度。正如王利明教授所言：“在传统民法中，空间权一直属于土地所有权的内容。随着社会工业化的发展，特别是随着现代化土木、建筑技术的进步，使土地的立体利用成为可能。从而使利用与地表相连接的空中和地下的情况日益广泛，空间利用权在现代社会也逐渐成为一项财产权。” 2二、我国有关空间权问题的讨论和存在的问题我国在物权法的制定中，许多学者就空间权的理论问题以及采取何种立法方式的认识上并不一致。对于空间权是否为一项独立的用益物权，学术界一直存在“肯定
15、说”和“否定说”。有学者认为，空间权应视为一项单独的用益物权，因为空间权可以基于土地所有人、使用人的意志，而在特殊情况下与土地所有权和使用权发生分离，而且可以通过登记予以公示，进而把空间权作为用益物权一章中的一个单独种类予以专门和系统的规定。另有学者认为，空间权不是一项单独的用益物权，而是对于一定的空间上所设立的各种空间权利的抽象概括，其具体内容应依其设立的目的而决定。目前已经正式出版的两个物权法草案建议稿，就空间权制度的设立存在两种不同的方式。以王利明教授为代表的物权法课题组主张应在物权法用益物权的体系中自成章节，专门规定空间利用权制度。其不仅规定了空间利用权的概念、设定、期限、费用以及空间
16、 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题利用权的行使及其限制等，而且还规定了空间利用权的流转方式，包括转让、抵押和出租等。但是，以梁慧星教授为代表的物权法课题组则认为，空间权不是物权法体系中一个新的物权种类，因此，在其主持编纂的中国物权法草案建议稿中，并未将空间权进行专章规定，而是将其分解为不同的权利类别，归入“基地使用权”、“农地使用权”、“邻地利用权”中分别规定。这一方案已经得到立法部门的采纳。我国立法部门公布的物权法草案中就采纳了这样的立法例。由此可见，在我国的法学界和立法中，对于我国空间权制度的确立问题上存在着分歧。现在的分歧焦点是：1. 空间权是否是一个单独的用益物权?2. 在我国物权法中应如何规定空间权?这两个问题的解决，就意味着我国现代空间权制度的确立。三、我国物权法是否应该设专节规定空间权在讨论这个问题之前，我
