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1、合同中的财税风险规避上海远业律师事务所 崔雷,浙江某企业股权质押融资案例上海某公司采购建筑钢材案例,引子,第一部分 合同风险综述第二部分 一般合同条款的财税风险第三部分 特殊合同条款的财税风险第四部分 具体合同的风险辨识和应对,概要,一、合同概述二、合同主体三、合同标的四、合同权利和义务五、合同履行六、违约责任七、合同档案管理,第一部分 合同风险概述,（一）合同的性质和发展（二）合同的原则（三）合同的作用,一、合同概述,1. 合同在本质上是相互之间的诺言。即“我向你承诺，我将为你做什么事情”，与此同时，作为对价，你也得向我承诺某某行为。 -超市买卖、菜市场买卖；-坐公共汽车、乘坐飞机；-股东之
2、间成立公司的协议；-炒股、买卖债券、到银行存款；-请律师打官司。,（一）合同的性质和发展,1. 合同制度发展的简要历史古代罗马法上尚未形成明确的合同概念，对具体交易采用的规则非常注重形式化主义。(一)以现金或现物进行交易；(二)须有五个证人和一名“司秤”在场，他们皆应是罗马人；(三)物件的转移必须在当事人双方在场时当面进行；(四)在进行转让仪式时，必须经过某种正式的手势和言语的宣述。,（一）合同的性质和发展,1.合同制度发展的简要历史20世纪以后，大规模生产与航母公司的出现产品也越来越复杂，人们已经很难搞清楚产品的机构和质量问题；单个消费者只能接受卖方的条款，不可能与卖方谈判； 强大的经济实力
3、可以使公司有钱聘请律师起草复杂的合同条款 ，买方很难搞清楚合同的含义。,（一）合同的性质和发展,注意保护弱者的利益；某些方面的合同自由受到限制； 格式合同 强制缔约（承租人优先购买，承运人的责任） 诚信和公序良俗强调社会责任 过错推定：教育机构，医疗机构，危险作业 无过错责任：高危作业，环境污染，产品缺陷,（一）合同的性质和发展,1、平等自愿原则2、 公平原则3、诚实信用原则4、 公序良俗原则5、鼓励交易原则,（二）合同的原则,平等自愿原则合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。（1）交易自由的天然要求；（2）效
4、率要求资源配置更有效率；对当事人产生更强的激励去创造财富；（3）人权要求；自由与自由交易、契约自由被很多国家宪法、国际人权法案列为重要的人权之一。,（二）合同的原则,公平原则当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。原因：当事人自愿 v. 国家干预 自由化经济 v. 国家调控原因：考虑一下哥哥与弟弟分一个苹果，你能够想像出来多少看起来公平的处理方案？,（二）合同的原则,诚实信用原则当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。经济交易秩序诺言的交易在本质上是诚信环境下的交易，诚信是一切交易最基本的制度化环境。资源配置效率欺诈、违背行业规则等会给外界产生普遍的不信任感，也使欺诈者以较低的成本获
5、取资源。交易费用的降低非诚信地做法明显增加人们自我保护的成本。,（二）合同的原则,公序良俗原则当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。环境污染；不道德的交易其他第三方效应：传销；捆绑销售方法；以合同奴役人的方法。,（二）合同的原则,鼓励交易原则限制无效合同的范围严格区分合同的无效和可撤销严格区分无效和效力待定明确规定了事实合同严格限制违约解约条件,（二）合同的原则,（三）合同作用-对公司的作用,上海远业律师事务所 崔雷,合同的构成（买卖合同为例）,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的
6、是动态财产关系。合同主要风险点： 合同主体 合同标的 合同权利义务 合同履行 违约 合同档案管理,（三）合同的作用,（一）合同主体你在和谁交易？（二）合同主体的法律风险点（三）合同主体常见问题及案例分析,二、 合同主体,合同主体可以是平等主体的自然人、法人和其他组织。内部承包合同总分支机构间签订的合同身份关系合同,（一）合同主体你在和谁交易？,能力不足不是适格主体对方代理权瑕疵我方代理权瑕疵,（二）合同主体法律风险点,1、合同主体身份认不清案例一认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2014年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。小窍门：
7、把自然人拉进来！,（三）合同主体常见问题及案例分析,关于印发对失信被执行人实施联合惩戒的合作备忘录的通知,上海远业律师事务所 崔雷,2、找准交易对象案例二中间商无权代理，公司欲哭无泪 出口商甲公司经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过李某成功收款。 2013年5月，甲公司与李某介绍的A公司签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但签署人却为李某。,3、合同相关方的法律地位认识错误案例三错将付款人认定为责任方A为大型跨国企业集团，实力雄厚。B为其供应商。后B和其子公司C签订5000万元的供货合同。某知名房地产公司销售商铺承诺回报案肥牛城承包案例,4、缺乏对合同主体资信情况的调
8、查案例四与小商人做大生意，损失难以弥补我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要求的技术水平供货。,5、表见代理案例五员工签单，公司买单 A房地产公司的财务经理甲和行政部经理乙两人从2012年4月至2013年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，累计签单欠款共3.5万元。后甲、乙两人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。 离职后持有公司电话签订合同案 空白介绍信签订合同案,案情描述：A公司让
9、甲某安装广告牌，甲某找了乙某来安装，乙某无高空作业资质甲某在施工现场为乙某提供了安全带高空作业时，乙某摔伤A公司与甲某签订的合同中约定“甲某派遣的安装人员必须注意安全，佩戴安全措施，在安装期间发生的一切事故与甲方无关，由乙方自负”这个案件中各自的责任应该如何分配？,案例,（一）合同标的交易指向对象？（二）合同标的的法律风险点（三）合同标的常见问题及案例分析,三、合同标的,明确合同交易内容 合同目的究竟是什么？合同标的是合同法律关系的客体，是合同当事人权利和义务共同指向的对象。标的是合同成立的必要条件，没有标的，合同不能成立。,（一）合同标的交易指向对象？,不合法不可给付不确定实际交付的标的与合
10、同约定的标的不符。,（二）合同标的的法律风险点,1、合同标的物的合法性案例一非法标的转让，赔了夫人又折兵 甲公司拥有A地块土地使用权，2010年，在未取得许可的情况下，甲在A地块上建设加油站等设施。甲欠乙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给乙用于清偿债务。,（三 ）合同标的常见问题及法律分析,2、合同标的确定性案例二合同标的物不清，形成争议甲、乙两单位签订设备租赁协议，协议约定甲方将一台“真空离子镀膜机”出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。,3、实际交付的标的不符案例三标的物被调包 2009年 6月1日，杨先生在广州工作的姐
11、姐为其买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通过一家名为XX速递的快递公司托运给他。6月5日上午11时许，速递公司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方50元邮费，签单接收了包裹，但忘记当场验看。稍后，他回到住处打开包裹，吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑，却多了4块约1厘米厚20厘米长的木板。 银行取款假钞案 冠字号码,（一）合同权利义务具体交易内容？（二）合同权利义务的法律风险点（三）合同权利义务常见问题及案例分析,四、 合同权利义务,当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行。合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。
12、,（一）合同权利义务具体交易内容？,合同权利义务约定不清对法律规定的义务认识不清对自身的权利没有充分认识,（二）合同权利义务的法律风险点,1、缺乏包装条款案例一包装费由谁负担？ 2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。,（三） 合同权利义务常见问题及案例分析,2、交付地点约定不清案例二漏掉两个字，运费多开支 中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在客户指定的美国西部港口交货。,3、瑕疵担保义务案例三质量瑕疵担保义务 常某2007年3月租赁方某门面房3间，用于开办饭馆，租赁期限为从2007年
13、3月10至2010年3月9日，月租12000元，常某另外支付方某保证金3万元，如常某违约则该保证金不予退还。2007年8月开始，房顶原有的裂缝不断加大，饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营。便以该房存在严重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该3万元保证金。,（一）、合同履行如何交易？（二）、合同履行的法律风险点（三）、合同履行常见问题及案例分析,五 、合同履行,概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。,（一）合同履行如何交易？,没有按照约定全面履行义务没有充分利用合同履行中的抗辩权。合同
14、变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。,（二）合同履行的法律风险点,1、不安抗辩权（合同法第68条）案例一你亏损严重，我停止履行 某汽车销售中心A与某汽车制造厂B签订一份汽车购销合同，约定A向B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。,（三）合同履行常见问题及案例分析,2、合同变更（第77条）案例二包装更改，未签书面协议，仍按原合同执行 我国某外贸公司A与欧洲某公司B签订一笔工艺品XX美元的出口合同
15、。合同订明内包装盒由B免费提供。距合同规定的交货期前三个月，A准备好货物，随后多次去电通知B提供包装盒，B均未作答复。距交货期前一个多月，B派其远东分公司的代表丁某来看货。A向丁某反映包装盒未提供，势必影响按期交货。丁某看了产品以后，当场口头表示B公司不再提供包装盒，可由A自行解决。,（一）违约交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险点（三）违约常见问题及案例分析,第六部分 违约,概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。违约行为 不能履行 迟延履行 不完全履行拒绝履行债权人受领迟延违约救济方式 强制履行； 解除合同； 赔偿损失；支付违约金；恢复原状等其他补救措施。,（一）违约交易存在问题，如何处理？,（二）违约主要风险点,1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。,1、加害履行（合同法第122条）概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。 案例一卖方需赔偿产品对第三方造成的损失某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发生漏电，造成一名工人致残。,
