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1、论文名称：论文名称：对用人单位解除劳动合同法律责对用人单位解除劳动合同法律责 任的思考任的思考 摘要 劳动合同法对完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务， 对保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，起了较大的推动作用。 违法解除劳动合同，不同于依法解除劳动合同;违法解除劳动合同的赔偿，不同于依法 解除劳动合同的经济补偿。本文首先对相关概念进行界定，在此基础上分析用人单位 违法解除劳动合同的形式和原因，同时指出劳动合同法的进步和不足之处，对用 人单位违法解除劳动合同应当如何承担法律责任及其法律适用与完善问题进行初步探 讨，以期使合法权益受到侵害的处于弱势地位的劳动者得到
2、妥善而适当的救济。 关键词关键词：劳动合同、劳动合同的解除、违法解除劳动合同 1 ABSTRACT Make rights and duties of labor contract both sides interested party clear , structure and develop harmoniously stable physical labor to protecting legal rights and interests of the workers, to have concerned, up bigger push effect contract law worki
3、ng to perfect labor contract system. Break the law relieve a labor contract , different than relieving a labor contract according to law; Reparation breaking the law relieving a labor contracts, economy compensates more different than relieving a labor contracts according to law. The boundary being
4、in progress first to relevance concept fixes the main body of a book , analyze the servant unit here on the basis breaking the law relieving labor contract form and cause, progress and defects pointing out contract law working at the same time, the suitable for use and perfect problem breaking the l
5、aw relieving a labor contract ought how to bear legal liability and their law carries out first step investigation and discussion on servant unit , power position laborer gets appropriate but appropriate relief to expect that being in making lawful rights and interests accept encroachment is weak. K
6、ey words: Labor Contracts、to terminate the Contracts、Dissolution of the labor contract law 2 目录 摘要 .1 ABSTRACT .2 一、相关概念文献综述 .4 （一）劳动合同 .4 （二）劳动合同的解除 .5 （三）违法解除劳动合同.5 二、用人单位违法解除劳动合同的形式和原因 .5 （一）用人单位违法解除劳动合同的形式 .5 1试用期的单方解除权.5 2违反劳动纪律或用人单位规章制度的单方解除权.6 3济性裁员的单方解除权.7 4劳动者被证明不能胜任工作的单方解除权.7 5劳动者被依法追究刑事责任
7、的单方解除权.7 6劳动者患病或者非因工负伤的单方解除权.7 7客观情况发生重大变化的单方解除权.8 （二）用人单位违法解除劳动合同的原因 .8 三、 劳动合同法的进步和不足之处 .9 （一） 劳动合同法的进步之处 .9 1用人单位非法解除劳动合同后劳动者诉讼请求的选择.9 2试用期缩短.9 4向人民法院申请支付令.10 （二）劳动合同法的不足之处 .10 1有关试用期解除劳动合同的条件.10 2.有关用人单位未订立书面劳动合同的法律责任.10 3.有关劳动合同法施行后其他法律法规的有效性问题.11 四、用人单位违法解除劳动合同应该承担的责任以及对于不公平之处的解决措施 .11 （一） 中华人
8、民共和国劳动合同法及中华人民共和国劳动合同法实施条例 关于解除劳动合同的相关法律规定 .11 1 中华人民共和国劳动合同法的相关规定.11 2 中华人民共和国劳动合同法实施条例的相关规定.12 3用人单位承担违法解除劳动合同法律责任的形式及赔偿范围.13 总结 .14 参考文献 .15 3 致谢 .16 一、相关概念文献综述 （一）劳动合同（一）劳动合同 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 （二）劳动合同的解除（二）劳动合同的解除 劳动合同的解除，是指劳动合同订立后尚未全部履行之前，由于某种原因导致 劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。 （三）违
9、法解除劳动合同（三）违法解除劳动合同 违法解除劳动合同，是指当事人违反法律规定的条件和程序单方解除劳动合同， 包括违反法律的规定解除劳动合同和违反劳动合同的约定解除劳动合同两种情形。 二、用人单位违法解除劳动合同的形式和原因 据相关调查显示，2008 年是新修改的劳动合同法与劳动争议仲裁法实施 的第一年，劳动争议案件大幅上升，劳动合同、劳动保险等案件的涉案标的同比上升 幅度大。在众多劳动争议案件中，涉及到用人单位不依法签订劳动合同或者违法解除 劳动合同的案件占了很大部分，而用人单位解除劳动合同后，不按劳动法律、法规给 予劳动者经济补偿的案件数量紧随其后。据劳动局有关负责人称，一些企业惯于采取
10、不签订劳动合同的方式，规避购买五险一金，以次降低用工成本，这是严重违法的。 下面就对用人单位违法解除劳动合同的各种形式及原因进行分析: 4 （一）用人单位违法解除劳动合同的形式（一）用人单位违法解除劳动合同的形式 1 1试用期的单方解除权试用期的单方解除权 劳动合同单方解除是指劳动合同依法订立后，尚未全部履行以前，因当事人双方 主客观情况变化或某种法定事由的出现，由当事人一方依法提前终止劳动合同的法律 效力，单方解除劳动合同约定的双方权利义务关系行为，亦即享有单方解除权的当事 人以单方意思表示解除劳动合同。所谓单方解除权，是指当事人依法享有的，无需对 方当事人同意而单方决定解除劳动合同的权利。
11、单方解除权性质上为形成权，即不须 由对方当事人同意便可发生法律效力的权利。劳动合同的单方解除包括以下几层含义： 首先，被单方解除的劳动合同是依法成立的有效劳动合同。因为无效的劳动合同依 中华人民共和国劳动法第十八条的规定，从订立的时候起，就没有法律约束力， 自然也就谈不上解除合同，终止法律效力了。其次，单方解除劳动合同的行为必须在 被解除的劳动合同依法订立生效之后尚未全部履行之前进行。尚未订立的劳动合同根 本不存在，谈不上解除与否的问题，已全部履行完毕的劳动合同，法律效力自然终止， 没有解除之必要。第三，劳动合同的单方解除是合同单方的法律行为，即劳动合同一 方当事人可依法单方决定解除劳动合同。
12、最后，劳动合同单方解除的实质是劳动合同 一方当事人提前终止劳动合同的法律效力，亦即提前终止双方当事人之间订立的劳动 合同义务以及享受的权利继续有效；尚未履行的劳动合同约定的权利义务关系到此即 告结束。 劳动合同法规定劳动合同期限在 3 个月以上的才可以约定试用期，并且区分 了三种不同的工作岗位，并按照不同的工作岗位分别适用不同的劳动合同试用期，即 分别不超过 1 个月、2 个月和 6 个月。在劳动合同中约定试用期，是增进用人单位和 劳动者彼此了解、相互适应的有效途径，这在一定程度上充分尊重了合同双方的双向 选择，体现和弘扬了私法自治精神。但实践中，一些用人单位通过多次约定试用期、 超期约定试用
13、期等手段，在榨取和侵占劳动者的劳动成果之后，再以劳动者在试用期 内不符合录用条件为由解除劳动合同。 劳动合同法规定用人单位以劳动者严重违 反规章制度而解除劳动合同时，必须同时满足该规章制度规定此种情况下应当解除劳 动合同的条件。换言之，倘若规章制度没有规定此种情况下应当解除劳动合同，则用 人单位不得单方解除。 5 2 2违反劳动纪律或用人单位规章制度的单方解除权违反劳动纪律或用人单位规章制度的单方解除权 劳动合同法第 31 条第 1 款第 3 项规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人 单位的利益造成重大损害的，用人单位可以解除合同。用人单位在此种情况下解除劳 动合同必须同时具备两个条件，即劳动
14、者严重失职且因该严重失职行为给用人单位造 成重大损失。但对于严重失职和造成重大损失的界定法律没有作出明文规定，因此增 加了用人单位单方解除劳动合同的随意性。 劳动合同法第 31 条第 1 款第 4 项规定， 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，经用人单 位提出，拒不改正，用人单位可以解除劳动合同。实践中，有的劳动者的兼职并没有 对本职工作造成严重影响，或者虽然造成严重影响，经用人单位提出后劳动者就立即 予以改正的，但用人单位仍以此为由解除劳动合同。 3 3济性裁员的单方解除权济性裁员的单方解除权 劳动合同法规定，除履行劳动法第 27 条第 1 款的法定程序之外，还
15、 须将被裁减人员的数量、名单通报所在地县级人民政府劳动保障主管部门。在实践中， 有的用人单位并没有按照法定程序向工会或者全体职工说明情况，也没有向当地的劳 动行政部门报告就擅自裁减人员，具有相当大的随意性；其中，也不乏有许多用人单 位在不符合经济性裁员的情况下擅自裁减人员，单方解除与劳动者签订的劳动合同， 严重损害了劳动者的合法权益。 4 4劳动者被证明不能胜任工作的单方解除权劳动者被证明不能胜任工作的单方解除权 劳动合同法第 32 条第 1 款第 2 项规定，劳动者被证明不能胜任工作，经过 培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以解除劳动合同。实践中， 经常出现有的用人单位随意调
16、高劳动者工作岗位或提高定额标准，然后再以劳动者不 能胜任工作为由解除劳动合同的情形。 5 5劳动者被依法追究刑事责任的单方解除权劳动者被依法追究刑事责任的单方解除权 劳动合同法第 31 条第 1 款第 5 项规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用 人单位可以解除劳动合同。换言之，如果用人单位认为劳动合同可以继续履行，也可 以不解除劳动合同，然而用人单位在实践中却很少作出上述区分，一律解除劳动合同。 6 更有甚者，有的劳动者只是涉嫌违法犯罪而被有关机关拘留或逮捕，用人单位便以此 为由立即解除劳动合同，这构成违法。根据劳动意见第 28 条规定，劳动者涉嫌 违法犯罪而被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由 期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。由此可见，在此种情形下，用人单位仅有权 中止劳动合同而无权解除劳动合同。 6 6劳动者患病或者非因工负伤的单方解除权劳动者患病或者非因工负伤的单方解除权 劳动合同法第 32 条第 1 款第 1 项规定，劳动者患病或者非因工伤，在规定的 医疗期满后不能从事原工作，且未能就变更劳动合同与用人单位协商一致的，用人单 位可以在提前 30
