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1、第二讲 国际商事主体法国际商事主体法（一）：商自然人 国际商事主体法（二）：商合伙（合伙的特征及分类） 国际商事主体法（三）：商法人（公司法） 国际商事主体法（四）：代理法（两大法系的代理制度） 国际商事主体法（五）：破产法概述（破产与破产法）题 目：国际商事主体法（一）：商自然人（个人企业法）一、个人企业的概念及特征1概念指由一人出资并且财产归个人所有和管理，同时个人对企业债务承担无限责任的企业。2特征（1）出资者为一个自然人。（2）出资者对企业享有控制支配权。（3）出资者对企业债务承担无限责任。（4）个人企业依附于出资者的人格。二、个人企业与类似企业的区别1个人企业与个体工商户两者皆由个人
2、投资，皆承担无限责任，交纳个人所得税，无质的区别。小区别如下：（1）适用法律不同：个人企业法民法通则、个体工商户条例（2）规模大小不同：个人企业比个体工商户规模大一些。2个人企业与一人公司的区别（1）适用法律不同：个人企业法公司法。（2）最低注册资本：无要求最低10万元注册资本。（3）法律地位：非法人企业法人企业。（4）承担责任不同：无限责任有限责任。3个人企业与合伙企业区别（1）投资人数不同：1人2人以上。（2）财产归属不同：1人所有全体合伙人共有。（3）责任承担有所不同：1人承担无限责任全体合伙人承担无限连带责任。4个人企业与国有独资公司的区别国有独资公司适用我国公司法，二者区别如下：（1
3、）个人企业不具有法人资格，后者则具有。（2）个人企业的投资人是自然人，后者为国有资产监督管理机构。（3）个人企业的投资人对企业债务承担无限责任，后者为有限责任。5外商独资企业与个人企业的区别外商独资企业不适用个人独资企业法，二者的区别如下：（1）资本来源不同：前者来自我国境外；后者来自我国境内。（2）出资者不同：前者的出资者可以是单个自然人，也可以是单个法人；后者只能是单个的自然人。（3）设立依据不同：前者依照外资企业法设立；后者依照个人独资企业法设立。（4）责任承担不同：前者主要是有限责任公司（也可采取其他责任形式）；后者为无限责任。三、个人企业设立条件1一个自然人为出资人。2合伙企业名称：
4、不得含有“公司”、“有限”字样。3投资人自由申报出资。4无须章程。总之，设立条件较为宽松。四、个人企业事务管理可以自行管理，也可以聘用管理人员负责事务管理。我国个人独资企业法规定，受聘人员不得从事10项禁止性行为，但出资人与受聘人的内部授权约定不得对抗善意第三人。【案例分析题】2005年6月，投资人A开办一家独资企业，A将企业委托给B管理，并约定：金额在5万美元以下的合同可以由B自行决定，金额超过5万美元的合同必须经A同意后才可以签订，B应本着诚实、忠信的原则经营、管理企业。B接管企业的经营权后，进行了下列活动：（1）2005年10月，B认为一笔交易非常有利于企业，于是在未经A同意的情况下签订
5、了一份8万美元的订货合同；（2）2006年2月，B的朋友P为购房向银行贷款5万美元，B以该独资企业财产为P设定了抵押。2006年10月，A检查企业财务和经营状况时发现企业状况不佳，很难继续经营，并发现了B的上述行为。A决定关闭企业，进行清算。根据个人企业的理论，试回答下列问题：（1）如果A将企业委托给B管理时，仍然盈利，由于B管理不善导致亏损，此时企业关闭后不能清偿的债务由谁来承担？为什么？（2）2005年10月，B在未经A同意的情况下签订的那份金额8万美元的订货合同是否有效？为什么？（3）2006年2月，B因朋友买房而以该独资企业财产设定抵押，向银行贷款5万美元，该抵押合同是否有效？为什么？
6、 题 目：国际商事主体法（二）：商合伙（合伙的特征及分类）一、合伙的概念从组织角度讲，是两个以上合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。二、合伙的特征1极强的人合性合伙人的纷争或者某一合伙人的退出、死亡、丧失行为能力都可能导致合伙企业的解散。2合伙协议（合同）3共同出资、经营、收益、风险4非法人5合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任6营利性三、两大法系有关合伙的立法例1大陆法系国家合伙主要规定在民法典和商法典的有关章节之中。如德国民法典第二编第705-740条规定的民事合伙，德国商法典第105-160条则规定了商事合伙。2英美法
7、系国家合伙法大都采取单行法形式。美国统一州法委员会于1914年起草制定了统一合伙法。该法目前已被除乔治亚州和路易斯安纳州以外的所有州所采纳。英国1809年制定了合伙法，1907年又制定了单行有限合伙法。3中国法（1）契约型合伙：民法通则、合同法规定（2）合伙企业：合伙企业法四、合伙的学理及立法分类1商事合伙与民事合伙英美法系只有商事合伙，大陆法中，在民商分立的国家中将合伙分为民事合伙与商事合伙。2显名合伙与隐名合伙这一分类主要存在于美国的合伙法上，我国只有显名合伙。隐名合伙是出资者与经营者的契约关系。在出资者方面，可以不参与经营活动，隐匿其名；在经营者，其经营活动可以不受干扰，隐秘其资金来源。
8、在现实生活中，有利用此种契约的需要。法国民法典第九编第三章作了隐名合伙的专门规定。德国商法典第二编规定了商事公司及隐名合伙。日本商法典第三编在商行为中规定了隐名合伙。隐名合伙的特征：（1）隐名合伙人的出资，属于经营人所有，而在一般合伙中，合伙人的出资，则为合伙人所共有。（2）在与第三人的关系中，出名经营人是权利主体，而出资隐名人不是权利主体；而一般合伙，合伙人皆为权利主体。（3）隐名合伙人以其出资对经营人负有限责任；而经营人对第三者负无限责任。3有限合伙与普通合伙1907年英国的有限合伙法首先确认了有限合伙，我国合伙企业法承认、确立了这一分类。合伙 民事合伙 商事合伙 隐名合伙显名合伙 有限合
9、伙普通合伙五、隐名合伙与两合公司、合伙、借贷之异同1与两合公司之异同隐名合伙与两合公司的当事人都要投资（隐名合伙中的经营者可以技艺投资），都要按一定比例分享利益，承担亏损。隐名合伙是隐名合伙人投资于出名经营人的营业之中，其投入的资金属于经营者所有，在隐名合伙中不存在隐名合伙人的股份；而两合公司则在公司中有股东的股份；隐名合伙人对经营者享有权利，而股东则对公司财产享有权利；隐名合伙不需要登记注册，而两合公司则需要登记注册。隐名合伙人不在登记注册出现其名，而两合公司的股东必登记注册其名。2与合伙的异同隐名合伙与合伙都是契约关系，隐名合伙人与合伙人均要出资，并分享经营中的盈利和承担其亏损。在隐名合伙
10、中，出名经营人自己经营，而在合伙中，则是众合伙人共同决定或共同经营；隐名合伙人的出资转归于出名经营人，而合伙人出资，则构成合伙的共同财产；隐名合伙人只负有限责任，而合伙人则负无限责任或连带责任；隐名合伙人对于出名营业人经营中的债务，不负财产责任，而合伙人对合伙之债务，均需承担财产责任。3与借贷之异同隐名合伙人与出借人都将自己的财产转归他人所有，都不参与营业之经营，都不出名，即在营业中不以民事主体出现。隐名合伙出资是为了取得营利分成，出借人出借的目的是为了取得利息；隐名合伙人要承担营业亏损的风险，而出借人则无此种风险；隐名合伙人出资于一定营业，与经营人有为共同事业之目的，而出借人与借款人不存在共
11、同事业之目的；隐名合伙人对营业要分享利益、负担亏损，因而需要对营业进行监督，从而享有监视权，而出借人则无此种权利。【案例分析】甲、乙、丙、丁四人于2004年1月达成合伙协议，共同设立一合伙企业。其中甲以现金出资3万元，乙经全体合伙人同意以劳务出资作价2万元，丙以机器设备出资作价5万元，丁以厂房出资作价10万元。四人约定按出资比例分享收益、分担亏损。2004年8月，因个人原因，甲提出退伙，并办理了退伙结算手续。同年10月戊入伙，入伙协议中约定戊对入伙前合伙企业债务不承担责任。2005年5月合伙企业解散。解散时合伙企业尚有4万元财产，乙、丙、丁、戊四人按出资比例进行了分配。但对2004年6月所借的
12、8万元1年期银行贷款未予偿还。2005年6月，银行要求还贷，发现合伙企业已经解散。因此，银行分别找到甲、乙、丙、丁、戊要求还贷。其中甲声称自己已经退伙，不再承担责任；乙声称自己是劳务出资，不需要承担责任；丙、丁声称仅按照出资比例承担责任；戊声称自己对入伙前合伙企业的债务不承担责任。问：甲、乙、丙、丁、戊的说法成立吗？为什么？如何偿还银行的贷款？ 题 目：公司法（一）：公司的特征及学理分类一、公司的概念公司是依照公司法的规定设立的，以盈利为目的的社团法人。公司的由来和发展。十七世纪初，英国、荷兰出现了享有法人地位的商业公司。这类公司经皇室特许，经营外贸业务和殖民统治事务，如1600年成立的英国东
13、印度公司和1602年成立的荷兰东印度公司。英国于1856年产生了第一个现代的公司法，根据此法，公司进行登记就可享有有限责任的法律效力。一般认为，公司是从合伙向无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司及有限公司发展起来的。二、公司的特征1法定性2营利性3法人资格4股东承担有限责任公司与合伙之差异公司合伙成立基础公司章程合伙协议法人地位成员的有限责任财产归属公司合伙人共有管理公司机关合伙人共同管理规模一般较大一般较小争议处理强制性规范意思自治三、公司法的立法模式大陆法系国家：公司法原先是作为民商法的一部分而存在的，公司法从民商法中分离出来自成一体的做法是一种历史趋势。当前，采取单行法规的国家
14、已占绝大多数。如德国于1892年的有限责任公司法，是世界上第一个有限责任公司法。法国1925年订立了有限公司法，为大陆法系国家所仿效。日本于1938年制定了有限公司法。英美法系：英美两国都属于判例法国家，不过，其有关公司法的规定多表现为成文法的形式。英国的公司法立法始于1825年，以后历经社会变革和经济发展，终于形成了著名的1948年公司法。美国公司法是受英国法影响制定的。不过根据美国宪法规定的分权立法，美国联邦议会没有公司法方面的立法权，因此美国公司法是由各州各自制定的。美国全国律师协会公司法委员会于1928年制订了标准公司法，以后又经五次修改，现已为35个州所采用。不失为美国公司法的“标准
15、”和“样板”。美国各州纷纷据此修订了其各自的公司法，从而使美国公司法在一定程度上得到了一定范围的统一。中国公司法：是受欧美国家公司法的影响而制定的，最早见于1903年清朝政府制定的公司律。民国建立以后。北洋政府于1914年制定颁布了公司条例，南京国民政府于1929年制定颁布了公司法，1930年又颁布了特种有限公司条例，以后又经过几次修改，对无限公司、两合公司、有限公司、股份有限公司、股份两合公司、外国公司等公司形式作了明确的规定，确立了国民政府时期的公司法律制度。中华人民共和国成立以后。1950年政务院颁布的私营企业暂行条例等。80年代以后，国家有关部门先后颁布了一些专门性的公司法规和一些有关公司企业的规范性文件。为了适应市场经济的发展需要，1993年12月29日由第八届全国人民代表大
