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1、公司章程与公司白治公司章程的性质关于公司章程的性质，国内外主要有三种学说：1. 自治法说。认为公司章程是公司根据国家磁予的“公司自治立法权”而制定的关于公司组织和行为的自治法规，不仅约束制定者也约束公司机关及后加人股东。因此，章程具有自治法规的性质， 公司内部各主体必须遵守之。自治法说流行于德、 日等大陆法国家，甚至有日本学者视之为公司法的渊源之一2. 契约说。认为章程是发起人就设立 M司的权利义务而达成一致的意思表示，且章程制定后即对发起人产生约束力，因此本质上，公司章程就是发起人之间达成的契约。契约说主要流行于英美法国家。德国传统上也认为公司章程乃股东之间的“合同”，即股东之间平行的意思表
2、示，如有限责任公司法、商法典直接将有限公司、无限公司、两合公司的章 程称为“公司合同”3. 宪章说。认为公司章程是带有宪章性质的法律文件，是股东和公司从事商事活动的行 动纲领，规定了公司最为基本的规则，公司其他文件都不得与其发生矛盾。以上三种学说各有一定道理，分别揭示了公司章程在某一方面的特征，但宪章说没有揭示章程的法律性质，自治法说与契约说在法律逻辑上也各有缺陷：自治法规在各国都不是正式的法律渊源，自治法说在立法上不被人接受；契约说强调了契约与章程在精神上的相通， 但忽视了契约与章程的具体差异（订立与变更的形式要求不同，效力范围也不同，亦不能准确解释公司章程的性质。 石家庄律师网但三种学说有
3、一点是共同的，即都承认公司章程具有自治性，是公司自治的重要载体。1公司自治的载体公司自治，属于私法自治即私法主体意思自治的范畴，意指公司事务由公司作为独立主体依其意思自主决定，国家一般不加干预。由于公司法承认股东对于公司意思的控制权力，因而公司的意思实际上就是股东的意思，公司自治本质上表现为股东自治。司章程与公司自治的关系，可以从以下几个方面加以认识： 公司章程的内容、制定与修改体现了股东意思自治。公司章程的制定与修改体现了全体发起人（股东的团体意思。公司章程的内容，除了绝对必要记载事项之外，关于相对必要记载 事项与任意记载事项的任意记载，都充分体现了股东自治的意思。公司章程的契约性与自治性是
4、一个问题的两个方面。公司章程的制定者之间地位平等， 公司章程可以视作他们之间的一种特殊契约。契约的本质特征在于契约自由，契约自由的本质是当事人意思自治， 契约与自治是相通的。 承认公司章程具有契约性， 也就承认其具有自 治性；反之亦然。某种意义上可以讲，公司章程关于股东之间、股东与公司之间的法律关系 调整更多地突出了契约说的特征，关于公司管理的规则更多地突出了自治法说的特征。法律规制下的公司自治。公司自治与法律规制（国家干预）是一对对立的范畴，呈现此消彼长的关系。不同类型公司自治空间的差异，就是由不同的法律规制政策造成的。（杉公司章程具有相当于法律的约束力。公司章程不是法律，不构成公司法的渊源
5、。此外，公司章程作为平 等主体之间达成的关于公司组织与行为的协议，对于公司、股东、管理层具有契约的效力， 也即具有相当于法律的约束力。石家庄律师事务所有时候章程可以直接作为法律行为的效力 与责任依据，比如公司法第 22条第2款规定，公司会议召集程序、表决方式或者决议 内容违反公司章程的，可以导致决议撤销。 综上，公司章程可定义为：公司赖以实现自治的具有契约属性的基本规则。（二）我国的规定与实践2005年公司法大力弘扬公司自治精神，在公司自治制度领域开启了根本性变 革的新时代。构筑这一根本性变革的重要支柱，就是通过公司章程实现公司自治。通过公司章程实现公司自治的条款， 可以分为三类：授权章程记载
6、任意事项， 优先于公司法的任意性 规范而适用。公司章程一旦记载此类任意事项，即排除了公司法任意规范的适用，故最直接。例如，公司法地体现了公司自治。此类条款的经典表述就是“公章程另有规定的除外”第43条规定，有限“公司股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另 有规定的除外”。类似的条款还有公司法第 35条、第42条第1款、第50条第2款、 第72条第4款、第76条、第167条第4款等。上列条款除了第 167条第4款外，其余仅 适用于有限公司，两类公司章程的自治性差异可见一斑。授权章程在法律授权性规范的框架下记载相对必要事项，以填补大量授权性空白规定。此类条款的经典表述就是“除本法
7、另有规定的外，由公司章程规定。例如，公司法第13条规定公司法定代表人由公司董事长、 执行董事或者经理担任，具体谁来担任，则由公司章程规定。类似的规定条款还有：公司法第16条第1款、第38条第11项、第40条第2款、第44条第1款、第45条第3款、 第46条第1款、第47条第11项、第49条第1款、第51条第2款、第52条第2款、第 54条第7项、第56条第2款、第71条第1款、第101条第6项、第105条、第106条第 1款、第118条第2款、第120条第2款、第142条第2款、第166条第1款、第170条第 1款等。公司章程的相对必要事项要么是对公司法规定的细化，如公司法第45条第3款规定，
8、董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定；要么是对公司法规定的补充，如公司法第44条第1款规定，股东会的议事方式和表决程序，除该法有规定的外，由公司章 程规定。明确规定章程是判断当事人行为的效力与责任的依据。此类条款的经典表述就是“违反公司章程的规定，应当”例如，公司法第22条第2款规定公司决议内容违反公司章程的，股东可以请求法院撤销。 类似的条款还有公司 胃法第28条第2款、第31条、 第84条第2款、第94条、第113条第3款、第150条等。5771001803090012095 5790368228596330825771001803090012386 57613739973576069
9、65771001803090013594 5780775799025155125771001803090012387 5771649826018180515771001803090012138 5721311921589183265771001803090012359 5790368223610760535771001803090012356 5761352861437917425771001803090012355 57508786970469327917088100343355274 10122994432583337917088100343355275 10186673293883200
10、817088100343356107 10158115250150052217088100343356108 10100018005987173217088100343354295 10107419414268701717088100343356184 10187866086962880217088100343356185 10177583117408667417088100343356109 10108601437357284617088100343356110 10115220721601491617088100343355237 10102704160570270917088100343355238 10122936486142541417088100343356169 10186220440263571817088100343354928 101760654089788804
