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1、案例：2010年10月，蔡某、刘某、王某共同出资成立某新型建材有限公司，公司 注册资本为60万，其中蔡某出资40万，刘某出资10万，王某出资10万，公司 成立后，蔡某与刘某、王某签订协议将公司承包给蔡某经营， 双方在合同中约定：(1) 承包经营期限为1年；(2) 蔡某将承包经营利润的50%支付给刘某和王某；(3) 公司承包期间的亏损由蔡某自己承担，且在亏损情况下蔡某应向刘某 和王某支付利息5万。合同签订后，刘某和王某按约履行了义务，但蔡某以种种理由拒绝向刘某和 王某支付利润。刘某、王某遂起诉至法院要求支付费用，而蔡某辩称该承包合同 无效，应按出资比例进行分配。法院审理后认为，公司承包经营合同违
2、背了公司 法的精神，应届无效合同，应按出资比例分配公司收益。律云律师观点：公司承包问题是我国公司法中的空白，只有全民所有制工业企业承包经营 责任制暂行条例对企业承包经营合同进行了规定， 将公司承包与他人经营，违 反了公司法关于公司内部治理机构的法定安排，与公司法的基本理论相违背， 改变了公司的组织机构和运行机制， 破坏了公司制度的统一性，与公司法的建立 现代企业制度的立法宗旨相冲突，因此认定其无效。理由如下：一、公司承包经营合同违背了公司内部治理机构的法定安排。公司法规定，公司应设立股东会、董事会和监事会，股东会是公司的决 策机构，董事会是执行机构，监事会是公司的监督机构，三者之间是相互制约、
3、 相互影响的关系。公司的这种“三权分立”的架构，共同组成了公司的内部治理 机构。而公司承包经营合同则将公司的所有权利归于承包人一人，突破了 “三权分立”的公司内部治理构架，架空了股东会、董事会和监事会，使之形同虚设， 违背了我国设立公司法的初衷。而且，公司承包经营合同中，公司的股东会、 董事会将部分不能授予他人行使的权力而进行授权，违背公司内部机构授权限 制，应届无效。二、公司承包经营合同违反了公司盈亏处理制度。承包经营合同中要求承包股东对公司承担亏损弥补义务，这实际上让其承担 了无限责任，有违股东有限责任原则。同时，乂根据承包经营合同约定，在公司 盈余的情况下，承包人可能获得超过其出资比例的利润， 这违反了公司法关于股 东出资比例分配盈余的规定。三、公司承包经营合同有规避最低注册资本的嫌疑。我国公司法对各类公司的最低资本的进行了严格的限制，有些承包人由 于资金困难，达不到最低注册资本的要求，则通过承包公司来进行经营，这不利 于交易的安全，特别是有些大股东通过承包公司来损害小股东的利益， 这是公司 法所不允许的。
