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1、,经济法课程公共邮箱： economic_law2019163 密码jingjifa2019,3、2019年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议约定，甲以现金人民币5万元现资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2019年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。2019年8月，甲提出退伙。鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2019年9月丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2009年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分
2、配，但对未到期的银行贷款未予清偿。2009年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额，银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。 （1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。 （2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ （3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？,答案： （1） 甲的主张不能成立。根据合伙企业法的规
3、定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 乙的主张不能成立。根据，合伙企业法的规定，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力，故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承担连带清偿责任。 丙的主张也不能成立。根据合伙企业法的规定，以劳务出资成为合伙人，也应承担合伙人的法律责任。故丙也应对银行贷款承担连带清偿责任。 丁的主张不能成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。,（2） 根据合伙企业法的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙
4、企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。 （3） 根据合伙企业法的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承担按份责任的。据此，甲因已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承担内部清偿份额，如在银行在要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任。如乙，丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权应其超过的部分，向其他未支
5、付或未足额支付应承担份额的合伙人追偿。,第三节 个人独资企业法,继【公司法】、【合伙企业法】出台之后，我国又颁布了【个人独资企业法】，这标志着我国市场经济三大基本企业形态均已确立，现代企业制度的法律框架初具规模。,个人独资企业法的制定使创业变得容易，增加了就业机会，大大缩短了失业周期；同时还可刺激经济增长，完善我国的社会主义市场经济体制，真可谓一石多鸟。,实行改革开放以来，非公有经济在我国得到了迅猛发展，目前已经是三分天下有其一，成为了我国社会主义市场经济中不可缺少的重要组成部分。,三、管理 四、解散和清算 五、法律责任,个人独资企业法,一、概述,二、设立,重点讲授： 1、企业的特征和设立条件
6、； 2、投资人的无限责任； 3、管理的委托； 4、终止制度,可以有多种经营方式。一般有：自产自销、代购代销、来料加工、来样加工、来件装配、零售、批发、批零兼营、客运服务、货运服务、代客储运、装卸、修理服务、咨询服务等。代理销售、连锁经营是新产生的经营方式。诸如此类，个人独资企业均可采用。,案例,沙河口区华晶商行是一家以电脑销售和维修为主营范围的个人独资企业，出资人崔某家住本区，有两套住房。由于经营不善亏损，04年末，决定解散华晶。现有资产变现52万元，但到期债务即达61万元；债权人刘某、王某、李某（分别有25万、19万、17万元债权）得到崔某通知后前来主张债权，崔某在向刘、王清偿44万元后，将
7、剩余的8万偿还给李某，嗣后，以债务人是华晶商行而华晶的全部资产已用来抵偿债务为由，拒绝向李某清偿剩余的9万元债务。李某无奈向法院起诉要求变卖崔某的两处住房以清偿本人的债权。 问：崔某拒绝清偿剩余债务的理由是否成立？ 对李某的诉讼请求，法院是否会支持？,是指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体,一、个人独资企业概述概念,1、概念,我国个人独资企业法于年月日起正式开始实施了，这部企业法对开办企业、债权债务等经济行为产生巨大而深远的影响。,投资主体的个人性； 财产的个人性；责任的无限性； 企业的非法人性,特征,一
8、、个人独资企业概述特征,1）投资主体的个人性 是由一个中国的自然人投资的企业。 (企事业单位、外资均不可） 2）企业财产的个人性 个人独资企业的财产为投资者一人所有，其对企业 的财产享有完全的所有权。,2、特征,特征有如下四个：,财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利 占有权是指民事主体对于财产的实际控制。 使用权是指民事主体对于财产的利用权 收益权是指民事主体取得基于财产所产生的物质利益的权利。 处分权是指民事主体在法律允许的范围内对财产进行处置的权利。处分权是财产所有人最基本的权利，也是财产所有权的核心内容,一、个人独资企业概述特征,3）责任的无限性 投资者
9、以其个人财产对企业债务承担无限责任。 投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的， 则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,其无限责任与合伙企业的无限责任有所不同。由于是一人投资企业企业财产完全为个人所有，故，企业的行为等于个人行为，企业的债务等同于个人的债务。投资人的信用和偿债能力尤为重要！,投资人对独资企业债务承担无限责任是独资企业的显著特点，也是各国立法的通例。,一、个人独资企业概述特征,以家庭共有财产承担无限责任的前提： 投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的。 这就有了时间上和形式上的限定 在时间上，限定于申请设立企业登记时，而不是其后实 际意义上的家庭经营。 在
10、形式上，应当是在设立申请书中载明以家庭共有财产作为个人财产出资，或者在有关的证明文件中注明。 如果不能提供以家庭共有财产作为个人出资的确切证明的，司法机关在处理纠纷时不能用其家庭共有财产清偿个人独资企业债务。,所谓无限责任，是指当企业财产不足清偿企业债务时，投资人以个人其他财产予以清偿，直至全部清偿，若不能全部清偿则个人破产。但个人财产通常与家庭财产难以分开。,就是说，以家庭共有财产来承担个人的无限责任是有严格限制的,一、个人独资企业概述特征,4）企业的非法人性 是独立的民事主体，但仅是一个经营实体， 而不具有法人资格。,法人的特征之一即是以法人财产独立对外承担有限责任； 而个人独资企业的投资
11、人是一个人且企业财产为个人所有，这就决定了其对外承担的是无限责任，也就不可能是一个独立的企业法人。,分析案例,二、个人独资企业设立,a.投资人为一个自然人且只能是中国公民。 b.有合法的企业名称不得使用有限、公司等字样 c.有投资人申报的出资应当与生产经营规模相适应 d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件； e.有必要的从业人员。,应是有完全民事行为能力的人且非法律法规禁止从事营利性活动的人 名称必须与责任形式相符,1、设立的条件,二、个人独资企业设立,申请书应载明企业的名称、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等,2、设立的程序,申请工商登记执照签发即
12、成立,申请文件： 1、设立申请书； 2、投资人身份证明； 2、生产经营场所使用证明等文件。,委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的 合法证明。 个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的 业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。,登记机关应当在收到申请文件之日起15日内予以答复,二、个人独资企业设立,1、成立后必须在六个月内开业。否则，无正当理由未开业 或连续自行停业超过六个月，吊销营业执照。 2、设立分支机构，也应当申请登记，领取营业执照。 3、个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在 作出变更决定之日起的15 日内依法申请办理变更登 记。 个人
13、独资企业申请变更登记，应当向登记机关提交下 列文件： 1）投资人签署的变更登记申请书； 2）国家工商行政管理局规定提交的其他文件。,分支机构的民事责任由设立者承担,3、设立的工商管理,案例分析,沙河口区的张某，原系某家电子企业技术人员，2019年2月初辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。他申请登记的有关事项如下： 1、经营场所为高尔基路18号； 2、经营范围为家电销售、维修 3、现金1000元作为出资 4、企业名称为“远清家电销售维修有限公司” 并提交了相应的文件资料如产权证、身份证等。 3月3日，他接到了工商局电话，告知不予登记 问题 工商局不予登记是否合法？通知有否
14、问题？为什么？,三、个人独资企业的管理权利与义务,在权利方面： 1、企业财产所有权 2、自主经营权 3、申请贷款权 4、取得土地使用权 5、拒绝摊派权,一个基本的法律原则，即权利和义务的统一。,在义务方面： 1、必须遵纪守法、遵守诚信原 则，不损害社会公共利益 2、依法纳税 3、承担无限责任等。,就以投资人承担无限责任来看，这是在法律对个人独资企业没有“最低注册资金”规定的情况下，为了严格规范投资人的行为和保护债权人利益的需要而如此规定的，较宽松的设立条件必然伴随着严格的责任形式。,三、个人独资企业的管理权利与义务,特别说明事项： 个人独资企业招用职工的： 1、应当依法与职工签订劳动合同； 2
15、、保障职工的劳动安全； 3、按时足额发放职工工资，并按照国家规定参加社会保 险，为职工缴纳社会保险费。 任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定以任何方式强制个人独资企业提供人力、物力、财力。 对于违法强制提供人力、物力、财力的行为，企业有权拒绝。,三、个人独资企业的管理投资人及事务管理,对本企业的财产依法享有所有权。 登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对企业债务承担无限责任,投资人,事务管理,个人独资企业投资人可自行管理企业事务； 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理,1、应当签订书面委托合同，明确委托的具体 内容与授予的权力范围。 2、委托人如果因授权不明造
16、成善意第三人利益损害时，应承担民事责任，受托人明知授权不明而实施所委托行为的，负连带责任。 3、委托的职权限制不得对抗善意第三人,三、个人独资企业的管理投资人及事务管理,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务 的人员权利的限制：,受托人的限制,1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； 2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； 3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； 4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存； 5）擅自以企业财产提供担保 6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； 7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； 8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； 9）泄露本企业的商业秘密； 10）法律、行政法规禁止的其他行为。,犯罪行为！,三、个人独资企业的管理投资人及事务管理,受委托或被聘用管理企业事务的人员如果违反合同义务，从事了法律禁止的行为，给投资人及个人独资企业造成损害，如何承担民事责任呢？ 第一，受
