中国银行业监督管理委员会上市公司独立董事的职责

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1、上市公司独立董事的职责上市公司独立董事的职责 中国银行业监督管理委员会 首席顾问沈联涛 二OO七年十一月十六日 中国银监会的目标中国银监会的目标 1、 法人为本监管、 法人为本监管 通过上市、引进战略投资者来改善法人结构通过上市、引进战略投资者来改善法人结构 激励约束机制重新构架激励约束机制重新构架 强化现场检查和非现场监管的质量和有效性强化现场检查和非现场监管的质量和有效性 2. 风险为本监管风险为本监管 商业银行风险监管核心指标商业银行风险监管核心指标 (暂行）暂行）(2006年年1月月) 强调风险监控、评估和透明度强调风险监控、评估和透明度 改善银行业的风险管理体系改善银行业的风险管理体

2、系 3. 加强公司治理结构加强公司治理结构 建立健康负责的董事会和监事会建立健康负责的董事会和监事会 关于中国银行和中国建设银行公司治理改革和监管指引关于中国银行和中国建设银行公司治理改革和监管指引(2004年年3 月月) 监管市场的目的 1.保护投资者人和消费者的利益保护投资者人和消费者的利益 2.保持增进市场信心保持增进市场信心 3.3.通过教育工作和相关信息披露，增进公 众对现代金融的了解 通过教育工作和相关信息披露，增进公 众对现代金融的了解 4.4.减少金融犯罪，维护金融稳定。减少金融犯罪，维护金融稳定。 企业违规企业违规 四道防线四道防线 1.企业内控企业内控-董事会，内控体系，

3、风险管 理 董事会，内控体系， 风险管 理 2.外聘审核師，侓師，中介人，专业顾问 ，媒体， 外聘审核師，侓師，中介人，专业顾问 ，媒体， 3.监管机构， 检察院监管机构， 检察院 4.法庭法庭 产权纠纷产权纠纷 与投资者与投资者/存款者的信任关系存款者的信任关系 “人们不是买一个产品；他们买的是一个承诺。”“人们不是买一个产品；他们买的是一个承诺。” (Alexa Fasse, PC World, 2004年年3月月) 中介机构或发行者提供的产品或服务必须包含一个质量承诺。中介机构或发行者提供的产品或服务必须包含一个质量承诺。 投资者倾向于一个产品或市场而不是另一个，是因为质量承诺，有时 候

4、被称作信任。 投资者倾向于一个产品或市场而不是另一个，是因为质量承诺，有时 候被称作信任。 基于这种信任，募集公众资本的发行者相当于给投资者提供了他们未 来业务的承诺。 基于这种信任，募集公众资本的发行者相当于给投资者提供了他们未 来业务的承诺。 所有的经纪人、保荐人、投资银行、会计师、律师和监管者都和投资 者之间存在一个信任关系。 所有的经纪人、保荐人、投资银行、会计师、律师和监管者都和投资 者之间存在一个信任关系。 近年来就中介机构销售有问题股票、债券和衍生工具的诉讼表明公众 越来越关注这一信任关系的深刻意义。 近年来就中介机构销售有问题股票、债券和衍生工具的诉讼表明公众 越来越关注这一信

5、任关系的深刻意义。 Fiduciary Duty = Duty of CareFiduciary Duty = Duty of Care 信息与市场 市场需要实时、可靠的信息才能作出正确的决定 ，尤 其对高度波动的市场环境下的风险管理 高质量的信息需要： -良好的会计准则 -可靠和及时的统计资料及申报程序 -具备处理、分析对竞争成功最重要的信息的能力， 并根据这些信息作出决策 低劣的会计 = 低劣的信息 = 低劣的决策 = 低劣的 风险管理 = 金融危机 披露意味着质量披露披露意味着质量披露 披露必须能使投资者充分了解公司或证券以做出可靠决策。披露必须能使投资者充分了解公司或证券以做出可靠决策

6、。 限制了中介机构或发行者责任的当事人声明和样板文件式的限制了中介机构或发行者责任的当事人声明和样板文件式的 “风险提示风险提示” 没有给投资者以全景。没有给投资者以全景。 基于披露的监管不意味着一个简单有效的投机取巧之法，通 过它所有的风险被转嫁给投资者。 基于披露的监管不意味着一个简单有效的投机取巧之法，通 过它所有的风险被转嫁给投资者。 投资者通过如下信息来鉴别公司的质量：被披露信息的质量 、发行者声誉和帮助发行者进入市场的中介机构的质量。 投资者通过如下信息来鉴别公司的质量：被披露信息的质量 、发行者声誉和帮助发行者进入市场的中介机构的质量。 今天，在法庭上被检验的正是今天，在法庭上被

7、检验的正是“派生派生”的质量保证的质量保证。 公司治理:上市、商业行为，及退市公司治理:上市、商业行为，及退市 HKEX 官方受理者 ICACCCBFS 公司注册处 SFCSFCHKExHKEx监管者监管者 LR 非法 定 公司法 法定的法定的法定的法定的非法定非法定非法定法律地位法律地位 注销 - 上市规则 -I破产 反腐败法 - 腐败 刑法 - 盗窃 - 舞弊 - 欺诈 公司法 - 特别调查 证券和期货法 - 调查 - 内部交易 - 市场操纵 兼并收购 管理办法 上市规则 - 公司披露 - 董事和董 事会工作 - 股东权益 保护 上市规则法则、规则 和法律 法则、规则 和法律 退市退市商业

8、行为和交易商业行为和交易上市上市 香港上市企業治結構的監管香港上市企業治結構的監管 各程序变成互不关联的独立环节各程序变成互不关联的独立环节 30年前设计的程序旨在解决昔日问题年前设计的程序旨在解决昔日问题 为应付新问题，我们需设计（贯穿所有环节的）新任务为应付新问题，我们需设计（贯穿所有环节的）新任务 任务：香港的企业治理任务：香港的企业治理 责 任 单 位 程 序 环 节 责 任 单 位 程 序 环 节 廉 署 警 方 廉 署 警 方 公 司 注 册 处 公 司 注 册 处 证 监 会 联 交 所 证 监 会 联 交 所 9 并无任务足以有效协调各单位的工作并无任务足以有效协调各单位的工作

9、 公司行为监管公司行为监管 大部分香港上市公司遵循这个规律大部分香港上市公司遵循这个规律: S 审查管理绩效; 要求提供准确的金融信息，确保风险管理稳健到位; 每年至少召开一次没有董事长或执行董事参与的会议，并在年报中声明是否 召开过这类会议; 参加年度股东大会并探讨与其职责相关的问题(特别是各类委员会的主席); 对主要股东做更多溝通 (特别是资深独立董事)。 监督管理层的行为以提升董事会的有效性 审查对于以下方面是否有更好的改进途径 最近的信息披露和审计方面的丑闻 当今公司的规模和范围 运营和操作的复杂程度 纽约证券交易所的规定纽约证券交易所的规定 董事会的大部分是独立董事 独立董事界定严格

10、 非执行董事定期召开没有管理层参与的会议 上市公司必须建立以下仅有独立董事组成的委员会 公司治理委员会 薪酬委员会 审计委员会 上市公司内部审计功能 上市公司制定和披露公司治理方针，包括以下方面 董事的资格标准 董事的职责 董事介入管理的情况 董事的薪酬 管理层的继任 董事会的年度绩效评价 上市公司必须强制要求董事，管理层和公司雇员遵守商业行为准则及道德操守 CEO每年保证没有违反上市协议 公司法案和独立董事 不能豁免独立董事在董事会的任何职责、义务和责任 独立董事同其他董事一样，都是公司治理团队的组成 部分 独立董事拥有与其他董事相同的权力 当前公司治理体系的基本框架 公司公司 董事会 管理

11、层 股东利益相关的参与者 债权人 监管和执法当局 执行董事所有者董事独立董事 OECD原则 平等对待所有的股东 保护小股东利益保护小股东利益 取消跨境投票表决的障碍取消跨境投票表决的障碍 内幕交易和滥用自我交易应该被禁止内幕交易和滥用自我交易应该被禁止 董事会成员和主要管理人员应该公开披露在实质性 合同中的利益 董事会成员和主要管理人员应该公开披露在实质性 合同中的利益 OECD原则: 信息披露与透明度 对以下进行披露: 公司的财务状况和运营成果。 公司目标。 主要的股票所有者和投票权所有者。 董事会成员和主要管理人员的薪资政策，董事会成员的信息、资格、选拔 程序、在其他公司的就职情况、是否是

12、独立董事。 关联交易。 可预见的风险因素。 关于员工和其他利益相关者的问题。 治理结构和政策。 独立的、有法定资格的审计师进行年度审计 在很多国家，审计师在审计之外的行为受到严格限制 外部审计师对股东负有责任，以应有的职业审慎态度对待审计 公司治理应通过这样一个体系达到：向股东提供有益的建议、分析、 评价等，以使股东能够做出明智合理的决策；体系应该避免利益冲突。 OECD原则: 董事会的组成和结构 一些董事会应该履行的重要职责： 战略规划，编制预算，商业计划，等。 监测关于公司治理实践的有效性。 选拔人员，制定薪酬，监督重要的管理层人员，监测连续性计划。 执行官和董事会的薪酬。 确保正式透明的

13、董事会提名以及选举程序。 监测和处理管理层、董事会和股东之间潜在的冲突，包括滥用公司财产和 滥用关联交易。 确保公司的会计和财务报告体系(包括独立审计)的完整，确保风险管理、 财务和运营控制、以及合规的控制体系。 监督信息披露和沟通的程序。 进行独立决策的能力： 广泛流行的话题是独立董事的数量和角色 足够的独立董事 各委员会的清晰授权 谁是独立董事 根据上市协议第49条款，一位“独立董事”应是非执行董事，并且 a.除了董事薪酬外，与以下都没有实质性的金钱或交易上的往来：公司、 公司发起人、公司高级管理层、控股公司、子公司以及关联公司； b.与董事会层面（包括其下一级层面的公司）的发起人或管理层

14、没有关联 关系； c.在最近的三个会计年度内没有担任过公司的执行董事； d.不是与公司相关的审计公司（包括法律认可的审计公司和内部审计公司） 的合伙人或执行官，并且在最近的三年内没有担任过这类职务。这一条 同样考虑与公司有实质性关系的法律公司和咨询公司。 e.不是公司的供应商、服务商或客户，包括租赁类的关系； f.不是公司的重要股东，如拥有2%以上的表决权股份。 在公司董事会中担任机构董事的投资机构或借贷机构，都被看做是独立 董事。 角色和职责 对个人董事而言，其角色和职责依赖于其董事身份的性质。 大体说来，董事分为三类： 专职的执行董事，通常是公司的雇员，有职务性的职责。 非执行非独立董事，

15、一般是公司的创办人，或者与公司利益密切 相关者。 独立董事，是非专职董事。另外还有一类董事，是被指定的代 表，如代表借贷机构等。 就性质而言，执行董事比非执行董事有更多的职责。在法律上， 执行董事有责任确保公司运行合规，并为违规负责。但对于独立 董事，法律在这方面的规定是模糊不清的。 独立董事的职责 独立董事应当定期审阅由公司提供的合规报告以及公司对违规的 补救措施。在对独立董事就有关公司事务的诉讼程序中，独立董 事不能就这一职责以不知情为由进行辩护。 按照公司治理的精神，作为董事会的成员和作为各个委员会（即 公司的审计委员会，股东投诉委员会和薪酬委员会）的成员/主席 行使职责。 在所有担任董事职位的公司中，一位董事不能是10个以上委员会 的成员，或者担任5个以上委员会的主席。而且，董事必须每年 向公司报告在其他公司委员会的任职情况，并在就职和职位变动 时通知公司。 控股公司董事会中至少应有一名独立董事是子公司董事会成员。 独立董事有作用吗？ 如何成为一个好的独立董事 德里克希格斯 配方(Derek Higgs)： 非执行董事需要有可靠的判断力和寻根究底的精神。 他们能够明智的提出问题，进行富有建设性的讨 论，发起严厉的挑战，冷静的制定决策。他们应当 敏锐的广泛听取董事会内外其他人的意见。