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1、1,俞瑾,合同的签订履行与法律风险防范,2,前言 合同无所不在，合同至关重要；风险与之相伴 一、合同订立前的法律风险预防 二、合同订立阶段的法律风险控制 三、合同履行阶段的法律风险防范 四、合同法律风险防范方面的系统管理 结语 知法用法守法，改善经营环境，促进共同发展,提要,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,3,合同无处不在，合同至关重要；风险与之相伴,用管理思维解决法律问题 用法律工具弥补管理缺陷,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,4,1、交易的可行性及合法性的调查 可行性分析 合法性审查,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险
2、防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,5,（1）认真核实合同对方的主体资格 合同主体细分 自然人、法人、非法人组织(其他组织) 合同主体承担责任的区分 独立主体资格、独立承担法律责任、主体是否真实有效,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,6,（2）充分调查合同对方的资信状况 经营范围 企业应在经营范围内签订合同。如果合同约定的交易超出经营范围，合同不会仅因此而无效 相应资质 无资质或者无相应资质签订应具备资质的合同，合同无效，特别是在施工合同领域,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,7,信息公开
3、公司 可以查询获取信息包括：名称、住所地、成立日期、注册资金、法定代表人、开业状况、经营范围、股东、登记事项变更记录、年检情况等 国家专门的企业信用征信系统查询（浙江省工商行政管理局、杭州市工商行政红盾网、浙江企业信用网、信用浙江） 企业网站公开信息查询（注意鉴别和分析）,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,8,尽职调查律师 法律或规范性政策文件要求 基本情况、交易风险 调查、研究、分析和判断,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,9,2、防范“缔约过失” 假借订立合同，恶意进行磋商 在订立合
4、同中隐瞒重要事实或者提供虚假情况 泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密 其他违背诚实信用原则的行为： （1）未尽通知、协助等义务 （2）未尽告知义务 （3）未尽照顾、保护义务,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,10,3、妥善管理企业的公章和合同专用章 后果：遭受损失或承担赔偿责任 实例演示：借用空白合同书签订合同案例,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,11,3、妥善管理企业的公章和合同专用章 设定公章专管员 建立公章专管责任制度 建立用印审查及用印登记制度 尽量不在空白合同
5、或空白纸张上加盖公章,一、合同订立前的法律风险预防,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,12,4、合同形式的安全性 分类 口头合同（移花接木案） 书面合同：合同书、信件和数据电文 传真件、电子邮件、网页合同的固定保全问题 事先约定固定方式或事后另行确认 特别注意：邮寄合同,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,13,5、签约代表的有效性 法定代表人越权、委托代理人无权 无权签约无效 无权签约构成表见代理有效 无权签约但经追认后有效 授权委托书、权限确认书,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江
6、智仁律师事务所俞瑾律师,14,6、签章的瑕疵 “合同不一定只有签章才成立” “合同不一定在签章时才成立” 签字盖章不真实 合同签章与名称不符 合同签订日期不明 印章真假不明 印章未经备案,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,15,7、合同条款的设计 合同条款的明确性 法律用语的准确性 内容的前后一致性 处理 协议补充； 按照合同有关条款或交易习惯确定； 依法确定：质量，价款，地点，期限，费用内容不明的确定方法。,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,16,7、合同条款的设计 规格条款 质量
7、标准条款 包装条款 交付方式条款,付款条款 违约责任条款 争议处理条款 所有权约定条款,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,17,规格条款 实例演示： 某太阳能设备公司，为深圳某公司安装太阳能中央热水系统工程。其中空气热泵辅助系统标明“五星牌（美国谷轮压缩机，不锈钢外壳）”。但是实际使用的是艾默生环境优化技术（苏州）有限公司产品，该公司为美国艾默生旗下谷轮公司等投资，使用美国谷轮商标，并经过国家强制性产品认证和质量管理体系认证。但深圳公司认为应为美国原装货，不予付款。,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律
8、师事务所俞瑾律师,18,质量标准条款 约定质量异议期 实例演示： 某公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、B两种标准制造。客户明确指出Z型钢的指标必须符合B标准，并将B标准做为合同的附件。可是业务员在合同的产品质量标准一栏，填上了A标准。车间也按照A标准生产了该批货物。客户收货后进行化验，发现各项指标不符，要求该公司承担违约责任。,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,19,交付方式条款 结合考虑管辖地 明确对方经办人 实例演示：未约定地点的管辖异议,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,20,付
9、款条款 以下表述有何不足之处 A：季付 B：甲方收到货物后付款 C：检验合格后付款 D：结算期限：月结30天,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,21,违约条款 法律用语的区别 定金 订金 预付款 违约金 赔偿金,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,22,结算方式 注意税方面的问题 逾期付款 分期付款 实例演示：“赠送”式销售 建议财务把关！,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,23,诉讼管辖条款 可供选择约定的管辖法院 法定管辖 ：
10、“被告所在地”“合同履行地” 约定管辖 ：“原告所在地”“标的物所在地” “合同签订地” 注意“原告所在地法院管辖” 推荐“合同签订地” “甲方（我方）所在地人民法院”,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,24,诉讼管辖条款 约定管辖法院的常见错误 1、“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖” 2、“仲裁或人民法院”； 3、普通案件约定由“某地中级人民法院管辖”； 4、房屋买卖合同约定“某地（非该不动产所在地）人民法院管辖”。,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,25,通知条款 也称送
11、达方式条款 签章确认负责人签字确认 电子邮件 邮寄通知,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,26,通知条款 在本合同的履行过程中，甲方负责联系的人： ，电子邮件： ；乙方负责联系的人： ，电子邮件： 。 一方需要通知的信息发送至对方指定的电子邮箱达3日，即视为对方已经看到并了解邮件内容，送达完成。,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,27,通知条款 甲、乙双方在本合同列示的地址均为各自的送达地址；任何乙方的送达地址发生变化的，应当在发生变更之日起2个工作日内书面通知对方，否则因此产生的一
12、切不利后果自行承担。甲乙双方在向对方列示的任一送达地址送达文书是时，如果发生收件人拒绝签收或其它无法送达情形的，则从发件人寄出文书之日起视为已经送达对方。,二、合同订立阶段的法律风险控制,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,28,7、合同凭证管理 常见漏洞 未索取履行合同的凭证 相关凭证证明力不足 履行合同证据模糊 控制方法 确定双方经办人或委托人 履行文件的用语和合同保持一致 书面补充,三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,29,7、合同凭证管理 接收支票 实例演示：寄发发票案 出具收据和接收收据 “今收到北京A公司发
13、票NO123456号壹份，金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。” 出货单（收货单）上的签收,三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,30,8、防止“合同欺诈” 合同欺诈的表现 （1）以预付款或定金、押金的方式骗取货款； （2）编造合理的理由，侵吞押金或相应资金； （3）伪造证件或资信情况，假冒特定身份，骗取合同资金等； （4）通过中介组织设立广告骗局； （5）假为购货，实为出货骗款； （6）虚构标的，骗取已方信任，获取资金。,三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,31,9、行使履
14、行抗辩权 同时履行抗辩权 后履行抗辩权 不安抗辩权 实例演示：,三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,32,10、避免应收款项超过诉讼时效 “诉讼时效” 诉讼时效期间从何时起算 从知道或者应当知道权利被侵害时起算 诉讼时效有哪几种 普通诉讼时效：2年 特别诉讼时效：1年(租金请求权） 4年(技术进出合同损害赔偿请求权),三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,33,三、合同履行阶段的法律风险防范,10、避免应收款项超过诉讼时效 即将超过诉讼时效立即起诉（仲裁） 诉讼时效中断 已经超过诉讼时效,
15、合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,34,新的履行义务协议、计划 制作相关的备忘录、会议纪要等 承诺履行义务或就义务问题回复的信函、传真等 履行部分义务的证据 催款函 律师函 公证催款,三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,35,催款函重新确认义务 达成履行义务的新协议 仅要求承诺尽快还款,三、合同履行阶段的法律风险防范,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,36,分级授权 合同文件分类制度 统一归口 合同文件专人保管制度 明确职责分工 合同出借管理办法 考核与责任追究合同管理制度,四、合同法律风险防范方面的系统管理,合同的签订履行与法律风险防范 浙江智仁律师事务所俞瑾律师,37,谢谢！,用管理思维解决法律问题 用法律工具弥补管理缺陷,
