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1、企业并购中的尽职调查,北京盈科律师事务所 张远堂 电话：13311251798 邮箱： 张 玮 电话：13811010711 邮箱：zhangwei_,第一章 对目标市场的尽职调查 第二章 对目标企业尽职调查的概述 第三章 股权并购尽职调查的内容 第四章 资产并购尽职调查的内容 第五章 股权并购的常见风险及防范措施 第六章 资产并购的常见风险及防范措施,第一章,对目标市场的调查,1 调查的时间和目的,1.1 时间-在投资公司尚未进入，但准备进入时 1.2 目的 -是否进入该市场 -是以新建方式进入，还是以并购方式进入 - 进入的规模 -进入的技术 -进入可享受的优惠 -进入后的主要竞争对手 -
2、寻找市场-寻找投资机会,2 调查的方法,2.1 委托专业调查机构 -律师所 -会计师事务所 -专业调查公司 2.2 投资公司自行组织调查 2.3 对产品作试探性销售,3 调查的内容（1）,3.1 相关法律完善与否法律环境 3.2 政府对招商引资的态度-政府环境 3.3 当地政府对相关产业的政策-产业环境 3.4 税收负担及税收优惠税收环境 3.5 民族、文化、习惯等文化环境 3.6 战争、民族、民族冲突、教派冲突等社会环境,4 调查的内容（2）,4.1 银行业、保险业的发展情况融资环境 4.2 公路、铁路、港口、通讯等交通环境 4.3 经济发展水平、社会购买力、产品价格等 经济环境 4.4 市
3、场、品牌、主要厂商规模技术竞争环境 4.5 能源、原料、劳动力市场等资源环境 4.6 进出口限制、优惠政策等进出口环境 4.7 对污水废物污染环境的要求-环保政策 4.8 其他，需要了解和掌握的信息,5 调查报告,5.1 调查完成后写出书面报告 5.2 报告的主要内容是陈明客观情况 5.3 可以有风险提示和是否投资建议 5.4 投资由委托人决策,6 投资公司善待调查报告,6.1 要有专职人员研读 6.2 在研读后要与调查人员研讨 6.3 可以根据情况、需求要求补充调查 6.4 根据调查获取的信息决定是否进入目标市场，如何进入目标市场-战略决策-投资、并购成败的关键,第二章,对目标企业尽职调查的
4、概述,1 时间,1.1 在目标公司确定之后开始 也可能在框架协议签署之后开始 1.2 在谈判开始前完成 也可能调查和谈判交叉进行 也有谈判完成后还进行专项调查的,2 目的,2.1 目标企业是否符合并购条件 2.2 初步确定的并购模式是否适当 2.3 发现并购风险源 -股权瑕疵 -股东权益瑕疵 -公司资产权利瑕疵 -并购障碍 -有效并购的程序和路径 - - 2.4 根据发现的风险制定有效的防范措施,3 尽职调查是投资公司的权利,3.1 是受让方的一项权利 3.2 在初步谈判中，最好在框架协议中作出 明确的约定 3.3 如果委托律师所等专业机构进行调查， 最好先与目标公司或股东说明 3.4 在许多
5、情况下，尽职调查需要目标公司 或其股东配合,4 尽责披露是出让方的义务,4.1 作为出让方，无论是股权并购的股东，还是资 产并购的目标公司，都负有披露的义务 4.2 应当在谈判之初，最好在框架协议中对披露的 内容作出明确的、详细的约定，披露是出让方 的责任 4.3 接受出让方披露的材料，详读、分析、研究、 整理出让方披露材料也是尽职调查的一项内容 4.4 没有出让方的披露受让方的调查很难顺利完成 4.5 在调查过程中可要求出让方对某些事项作出承 诺,5 披露的责任人,5.1 股权并购（包括受让股权、合并并购、增资并购、债转股、股权换股权等）披露的责任人-股东 目标公司不是披露的责任人 5.2
6、资产并购披露的责任人是目标公司 股东不是披露的责任人 5.3 披露责任人与交易当事人一致 5.4 明确披露责任非常重要,6 披露在并购合同中的使用,6.1 把信息来源一律归入出让方的披露 6.2 合同中明确出让方保证披露信息的真实 性、完整性，不存在虚假和误导 6.3 在并购合同中建立由于出让方披露、保 证、承诺如下，受让方才作出交易的决 定，如果出让方披露有误，应当承担赔 偿责任的逻 辑体系,7 披露的形式和方法,7.1 以书面形式作出（包括原始资料） 7.2 带有保证、承诺性质的要求披露者签章 7.3 原始资料的复印件要求披露者签章 7.4 可以要求补充披露，可以披露调查结合 进行 7.5
7、 有关出让方披露的资料、文件以及出让 方的书面保证、 承诺、说明等应作为合 同附件,8 调查的形式和方法,8.1 从上市公司的公告中获取信息 8.2 从出让方的披露中获取信息 8.3 向产权、他项权利登记机关调查取证 8.4 向国有资产管理部门询证 8.5 向利益相关方查证 8.6 查阅公司章程、协议、合同、改制文件、合并 分立协议、财务报表、审计报告、股东会决 议、董事会决议、监事会决议等 8.7 公告催请权利人申报权利 8.8 向公司员工了解情况 8.9 针对披露中暴露的各种问题进行重点调查,9 调查提纲和调查报告,9.1 调查前要拟定调查提纲，根据调查提纲分工开 展工作 9.2 调查提纲
8、要与委托方一同拟就或者得到其认定 9.3 调查完成要形成调查报告 9.4 调查报告的反映事情和使用的数据要客观 9.5 可以对调查中发现的问题和风险提出解决和防 范的建议 9.6 对建议要谨慎，是否得当、是否采纳由委托人 决定,10 披露和调查的分类,一般可分为三大类 -法律方面 -财务方面 -工程技术方面 每一大类可分若干子项 比如税务 人力资源 知识产权,11 调查的分工与协同,11.1 要有明确的分工-明确责任 11.2 某一方不能孤立进行 11.3 宁可重叠，不要出现空档 11.4 许多问题需要一起研究才能出结论,12 利用好调查报告,12.1 先披露、调查，然后谈判 12.2 通过谈
9、判解决调查、披露中发现的问 题，建立风险防范措施 12.3 在谈判的基础上起草合同和单项协议 12.4 切忌披露、调查与谈判两层皮,13 调查困难与弥补,13.1 调查困难 -出让方对目标公司没有管控权 -目标公司资料、文件缺失 - 偷税、对外保证不易调查 -出让方故意隐瞒 - 13.2 弥补 -在合同中由出让方作出承诺和保证 -在合同中约定或然负债及赔偿 -用剩余股权质押 -推迟付款期限 -在取得管理权后进行调查,第三章,股权并购法律尽职调查的内容,1 目标公司,1.1 名称、字号、地址、执照 1.2 注册资本、（投资总额）、股份总数、 发行价格、市场价格 1.3 公司的性质、类型 1.4
10、股东（主要股东）、持股数（持股比 例） 1.5 公司的历史延革（改制、合并、分立） 1.6 法定代表人、公司机构 1.7 公司高级管理人员及产生的方法,2 出让方股权的取得,2.1设立取得 -出资方式和出资额（发起人协议、公司章程 评估报告、验资报告） 2.2受让取得（受让协议及履行情况） 2.3改制取得（改制时股权分配的文件资料） 2.4合并、分立取得（合并分立文件资料） 2.5增资取得（增资协议、配股文件、债转股协议） 2.6继承取得 2.7划拨取得（国有资产管理部门的批准文件） 2.8公司股东登记簿和出资证书 2.9公司工商登记档案,3 股东财产权,3.1 利润分配权-是否按出资比例分配
11、利润 3.2 有无销售额、利润额提成权 3.3 有无知识产权特许权及特许费 3.4 有无借款权及利率 3.5 有无剩余财产分配权 3.6 有无股权转让权及优先购买权 3.7 有无股权期权 3.8 有无其他特别约定 3.9 股东之间、股东与公司之间有无尚未解决的争议,4 股东管理权,4.1 有无表决权 4.2 特别决议事项和一般决议事项 4.3 否决权 4.4 高管职位的分配 4.5 高管离职的待遇 4.6 目标公司的实际控制人 4.7 目标公司重大事项的处理方法,5 目标公司财产权,5.1 目标公司各类财产的证照 5.2 有否产权不清及情况 5.3 是否存在产权争议及处理的情况 5.4 是否存
12、在产权证与权属不一致的情况 5.5 是否有共有、共用的情况 5.6 重大债权资产的风险 5.7 目标公司的财产是否有被查封、冻结、 扣押的情况,6 目标公司的知识产权,6.1 目标公司的商标证、专利证、著作权 （软件）、专有技术、商业秘密及保护情 况等 6.2 目标公司正在申请的商标、专利 6.3 目标公司知识产权对外许可、接受许可 的情况及费用 6.4 目标公司的排污、取水、用电、用水指标和 费用,7 目标公司的土地使用权,7.1 目标公司的占地面积 7.2 目标公司土地使用权的取得方式 7.3 土地使用权的剩余年限 7.4 目标公司是否存在被搬迁的情况 7.5 目标公司的生产经营对周边的影
13、响 7.6 周边对目标公司生产经营的影响,8 对外投资和合作,8.1 目标公司的对外投资及对子公司的管理 8.2 对子公司的权益及子公司的经营情况（把子公司看作目标公司） 8.3 对外合作（科研开发等） 8.4 对外财产租和租用财产 8.5 融资租赁 8.6 目标公司分公司，执照、业务、经营（把分公司作为目标公司的一部分）,9 合同和诉讼,9.1 目标公司已经生效或正在履行的重大合 同情况 9.2 目标公司为原告的各类尚未审结或尚未 执行完毕的案件 9.3 目标公司为被告或第三人的各类尚未审 结的案件 9.4 目标公司的合同管理情况 9.5 目标公司的促销方法和销售政策 9.6 目标公司的各类
14、隐形债务,10 关联交易和转供,10.1 是否存在长期重大关联交易 10.2 关联交易的订价方法 10.3 是否曾遭到重大纳税调整 10.4 是否违反公司法及有关法规的规定 10.5 目标公司是否与母体、兄弟企业、子公司之间存在能源、原材料、配件等的转供情况及订价方法 10.6 目标公司是否对员工用水电汽的转供,11 债和担保,11.1 目标公司的主要债务、合同、担保情况 11.2 目标公司为自己债务提供的抵押、质押 11.3 目标公司为他人债务提供的担保 11.4 第三人为目标公司提供的担保 11.5 股东借款的情况 11.6 为股东提供担保的情况 11.7 担保风险 11.8 应付账款和其
15、他应付款-重大债务风险 11.9 应收账款和其他应收款-重大债权风险,12 劳动合同和劳资纠纷,12.1 目标公司用工人数及岗位 12.2 劳动合同签订情况 12.3 工资发放和各种保险及住房公积金缴纳 12.4 对非在岗员工的负担 12.5 有无国企员工身分转换及补偿情况 12.6 劳资关系及有无重大劳资纠纷 12.7 有无重大职业病风险 12.8 季节工和临时工的情况 12.9 保护商业秘密和竞业限制 12.10 冗员情况,13 主要财务报表,13.1 目标公司和子公司近三年的资产负债表 和作价基准日的资产负债表 13.2 目标公司和子公司近三年的审计报告,14 守法经营,14.1 目标公司的经营范围、主营业务、资质 证书、国家许可等 14.2 海关、外汇、进出口、税收优惠和欠税 情况 14.3 安全生产、劳动保护 14.4 是否存在被调查、停业、处罚、吊销执 照的风险,15 并购障碍,15.1 优先购买权 15.2 对转让的绝对限制 15.3 其他反收购 15.4 目标公司内部程序 15.5 出让方内部程序 15.6 国资转
