合同概论课件

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1、2020年9月1日,第五章 合同法,【案例】“借腹生子” 如何处理： 甲乙两夫妻无子，遂向丙要求借腹生子，先付给丙2万元，并承诺待子诞生后，付2万元劳务费。当丙生下儿子丁后，丙改变主意，不原意将儿子丁交给甲乙抚养，同时要求甲乙支付2万元。甲乙将丙告上法庭，要求取得对丁的抚养权。,甲借给乙5万元。一年后，乙还了4万元，乙写了一个字条：“还欠款1万元”并签字。事后甲向乙索要4万元，乙认为自己只欠甲1万元。双方争执不让，法官如何断案？,2020年9月1日,目 录,第一节 合同及合同法概述； 第二节 合同的订立； 第三节 合同的效力； 第四节 合同的履行； 第五节 合同的担保和保全 第六节 合同的变更

2、和转让 第七节 合同权利义务终止 第八节 违约责任,2020年9月1日,第一节 合同概述,2020年9月1日,契约在我国古代，“契”与“约” 是分开用的： “契，刻也。刻识其数也。” 释名.释书契 “约，缠束也，从系，勺生。”说文,“契”的原义是指刻在龟壳上的合约，当事人的合意只有刻在龟壳上才能被视作契约。为防止毁约，“契”被分为两半，双方各执一半，履行约定时以半分之契合制，这一形式就表现为“合同”：将两块龟壳合二为一，丝丝相同。所以，契约和合同都是表示合同成立和履行的必要形式。,2020年9月1日,大陆法系国家强调，合同的本质是“合意”，是一种协议，强调合同各方意思的一致。古罗马法用obli

3、gatio表示合同，意思就是“法锁”。古罗马法对于债的定义是：“法律用以把人或集体的人结合在一起的束缚或锁链。” 法国民法典1101条规定，合同是一人或数人承担给付某物，做或不做某件事的合意。（Agreement）,英美法关于合同的传统定义是：合同是法律为之提供救济的“诺言”。美国合同法重述第一条规定，合同是一组诺言（promise） ，一旦被违反，法律就会给与救济。,2020年9月1日,一、合同的性质及特征,2020年9月1日,（一）合同是一种民事法律行为的一种，合同目的 在于“设立、变更、终止法律关系” 区别于“生活中的一般性承诺”；,法律 事实,人的行为,自然事实,事 件,状 态,多方行

4、为,双方行为,合同,民事法律行为,无因管理行为 不当得利行为 正当防卫行为 紧急避险行为,事实 行为,单方行为,2020年9月1日,下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持？（ ）A.甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失 B.甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失 C.甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙50万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿 D.甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任,2020年9月1日,甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自

5、己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？( ) A.由乙承担违约责任 B.由乙承担侵权责任 C.由乙承担缔约过失责任 D.由甲自己承担损失,2020年9月1日,（二）合同是“债” 的一种，其发生的根据在于平等主体之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。,1、合同本质在于市场主体之间“交换信用” 2、具有“债”的一切特征： 相对于“物权”； 3、合同是“约定请求权”; “平等原则（第3条）和“意思自治原则” （第4条）； 4、“民事合同”不涉及公权力; 不包括“行政合同”、“劳动合同” ；,2020年9月

6、1日,（三）合同与合同法调整的是市场经济条件下财产流转的关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,【案例】“借腹生子” 如何处理： 甲乙两夫妻无子，遂向丙要求借腹生子，先付给丙2万元，并承诺待子诞生后，付2万元劳务费。当丙生下儿子丁后，丙改变主意，不原意将儿子丁交给甲乙抚养，同时要求甲乙支付2万元。甲乙将丙告上法庭，要求取得对丁的抚养权。,本案的性质如何界定？,2020年9月1日,（四）合同法目的在于调整订立、履行合同中的各种出现的问题，并在一方当事人违反约定的时候，通过法定或者约定的民事补偿对信守“约定”的一方予以救济。合同关系是反映财产流转关系，是一种产生、变化和消

7、灭的动态过程。,2020年9月1日,二、合同的种类,2020年9月1日,有名合同和无名合同 要式合同与不要式合同 诺成合同与实践合同 主合同与从合同 单务合同与双务合同 有偿合同与无偿合同 格式合同与非格式合同, 把握各类合同的差别。通过划分认识一些合同关系的主要环节。正确处理不同的合同关系。,2020年9月1日,合 同,有名 合同,无名 合同,1.买卖合同； 2. 供用电、水、气、热力合同3. 赠与合同；4. 借款合同,旅游合同 医疗合同 培训合同 广告合同 ,（一）有名（典型）合同和无名（非典型）合同,5. 租赁合同；6. 融资租赁合同,转 移财产所有权的合 同,转 移使用权合 同,7.

8、承揽合同；8.建设工程合同,完成工作成果合 同,9.运输合同；10.技术合同11. 保管合同；12.仓储合同13. 委托合同；14行纪合同15. 居间合同；,提供劳务服务合 同,2020年9月1日,合同法第123条，其他法律对合同另有规定的，依照其规定。第124条，本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。,（一）合同法和其他法律共同调整：商品房预售合同,（二）其他单行法规定了合同法之外的合同类型： 知识产权法：著作权转让、商标许可，专利转让 保险法：财产保险合同；人身保险合同； 海商法：海上运输合同、租船合同、海上保险合同,20

9、20年9月1日,（三）合同法和其他法律均未规定的“无名合同”,2、124条为无名合同的处理提供一般指导性原则,（1）首先使用合同法总则的规定；（2）合同法总则没有规定时，使用民法通则关于民事法律行为的一般规定；（3）如果该“无名合同”的权利义务关系类似于合同法分这种规定的一类或几类“有名合同” ，可以参照有关分则规定适用法律。,1、124条为法院受理无名合同提供了依据；,为鼓励交易，合同法对“无名合同”采取认可态度，法官在决定是否应当受理合同案件时，只审查两方面：一是合同主体是否适格（平等主体）；二是是否属于民事债权债务。,2020年9月1日,（二）格式合同（标准合同 Take or Leav

10、e），格式合同（条款）是指由一方当事人为了反复适用而预先制定的、并由不特定的第三人所接受的、在订立合同时不能于对方协商的合同（条款）。合同法第39条第2款，格式合同时当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时位与对方协商的条款。,【特征】 1 . 广泛持续性：格式合同针对不特定的主体反复适用 ； 2. 事先确定性：格式合同是由一方预先制定的； 3. 不可协商性：经济地位的不平等决定接受一方的弱势。 区别于 “示范合同”：根据法规和管理而确定的具有示范作用的文件，比如建设部颁发的房屋买卖“示范合同”。,2020年9月1日,定式合同占目前实践中合同总数的99%以上，很少有人能记起他们最后一次签订

11、非定式合同是什么时候？,2020年9月1日,格式合同是一把双刃剑，即可以节约社会的“交易成本”，又有可能造成“垄断性伤害”。法律对此的态度是“矫枉”但不“过正”，承认格式合同存在的合理性，同时对其进行限制，以保护普通消费者。,1. 格式合同的功能： 减少交易成本；预估生产成本； 法律认可当事人创造“合同种类” 2. 格式合同的流弊： 一方减轻或者免除自己的责任；限制或者剥夺对方的权利；赋予自己随时解除合同的权利； 合同法从三个方面对“格式合同”进行了限制：,2020年9月1日,1、格式合同的提供者有“提示和说明”的义务。 合同法第39条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原

12、则确定当事人之间的权利和义务，并采取： 合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款； 按照对方的要求，对该条款予以说明。,2020年9月1日,1.“格式合同的外形必须足以引起缔约对方当事人的注意写在醒目的的位置，字体的大小和颜色要足以引起游人的注意；2.“格式合同”条款必须通俗化、简单化和标准化，易于缔约人理解和阅读；3. 明示程度应当以社会上理智正常的一般普通人的认识水平为标准，个别人存在的缺陷，不在此列。,这就是你的保险合同！, “格式合同”提示和说明义务:,2020年9月1日,2. 无效的格式合同（条款）,第40条、第53条：合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （

13、二）因故意或者重大过失造成对方财产损失； （三）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的；, “工伤概不负责”； “货物出门，概不退换”； “如遇胶卷损坏丢失，只按同类同量胶卷价值赔偿”；,2020年9月1日,3. 格式合同的解释,【案例】一家洗衣店的洗衣单明确写着：“顾客与本店所洗的衣物，如有毁损，本店以三倍偿还。”一顾客以其价值3000元的毛大衣被损坏为由提起索赔时，商家援引该定式条款赔偿三倍洗衣费300元。,合同法第41条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。保险法第三十条规定：“对于保

14、险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或者仲裁机关应当作有利于被保险人与受益人的解释。”,2020年9月1日,【案例】如何理解“最终解释权”,办法规定，零售商促销活动的广告和其他宣传，其内容应当真实、合法、清晰、易懂，不得使用含糊、易引起误解的语言、文字、图片或影像。不得以保留最终解释权为由，损害消费者的合法权益。,2006年9月15日，商务部、发展改革委、公安部、税务总局、工商总局等五部门日前联合颁布了零售商促销行为管理办法。,2020年9月1日,合同违法行为监督处理办法2010年11月13日生效,第十一条经营者与消费者采用格式条款订立合同的，经营者不得在格式条款

15、中排除消费者下列权利：（一）依法变更或者解除合同的权利；（二）请求支付违约金的权利；（三）请求损害赔偿的权利；（四）解释格式条款的权利；（五）就格式条款争议提起诉讼的权利；（六）消费者依法应当享有的其他权利。,2020年9月1日,三 合同形式,合同的形式，又称合同的方式，是当事人合意的表现形式，是合同的外部表现，是合同的载体。合同形式在不同时期，或在同一时期不同法律中的地位和作用是不同的。从合同法的历史发展来看，在合同的形式上明显地表现出从重形式到重意思的变化规律。这是在交易安全允许的情况下，适应不断发展的社会经济越来越强烈地要求交易便捷的结果。,2020年9月1日,一、合同的形式,民法通则5

16、6条的规定，意思表示可以采取口头、书面、推定和默示四种方式。合同法第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 口头形式； 书面形式； 推定形式； 默示形式；,一般书面形式,特殊书面形式,公证； 鉴证； 登记； 批准；,2020年9月1日,【案例】甲公司租给乙公司一个车间，双方口头约定租期为1年。至租期半年时，甲方对乙方生厌，又觉得租金太低。就要赶乙方走，乙方不从。甲方起诉，要求法院认可合同的解除。请问，甲方能否胜诉？, 注意合同分则中对合同形式的特别规定,（1）合同法第215条规定：“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。” （2）不定期租赁，就意味着任何一方都可以随时解除合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要给对方以必要的准备时间。当准备期届满之时，为租赁合同效力丧失之时，乙方应当搬出。乙方的损失，甲方不赔偿，因为甲方有任意解除权。合同法223条；,2020年9月1日