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1、第二章,企业法概述,推荐书目：,王保树：商法，清华大学出版社 高在敏、程淑娟：商法，法律出版社 南京大学法学院教授范健商法 中国政法大学教授赵旭东商法 施天涛：商法，清华大学出版社 叶林：商法，中国人民大学出版社,主要内容,一、企业的概念、特征 二、企业的分类 三、企业法的概念、特征 四、企业基本法律制度,重点、难点,企业的分类 企业法的强制性和任意性 企业基本法律制度,一、企业的概念、特征,企业是依法设立的，从事经营性活动并具有独立或相对独立的法律人格的组织。 企业不是一个法律概念，基本上是经济概念。它不同于“公司”，后者可反映出股东和债权人 、债权人与债务人之间的某种法律关系。,企业的特征
2、 法律性 组织性 与公民个体工商户区分 营利性 与国家机关、事业单位、社会 团体区分 独立性 包括财产独立、经营独立、利益独立、责任独立、诉权独立,二、企业的分类,1按经营范围不同，可把企业分为工业、交通运输、邮电、地质勘探、建筑安装、农林、水利、科技、商业等 2按所有制形式，分为全民、集体、私营、外商、财产混合所有的企业等 3按照企业历史沿革（资本扩张、规避风险的逻辑），分为个人独资、合伙、公司 4按组织形式责任制度，独资、合伙、公司、国有企业、股份合作制等,中西企业分类差异,西方主要按责任制度、组织形式来划分 中国大陆当前企业法律形态特点：过去一直是单轨制。八十年代以后，呈现出: 交叉性（
3、同时适用两种标准、出现混杂现象） 变动性（由单一向组织标准变化，并仍在变动） 过渡性（将来基本是按组织形式划分）,三、企业法的概念、特征,概念:企业法是指规定企业的设立、组织活动、变更、终止以及有关当事人之间权利义务关系的法律规范的总称。 调整对象: 1企业以及企业与投资者之间的财产关系 2企业在设立、存续和终止过程中政府和企业的关系 3企业内部的经营管理关系,企业法的特征：,1企业法是一种组织法和行为法相结合，以组织法为主体的法律规范。 组织法：本国企业的种类、组织形式、组成的条件、各类企业必须设置的法定机构、负责人及其职权作出规定，确定企业的法律地位。 行为法：组建企业以及企业设立后生产经
4、营活动的基本行为应遵循的原则、行为的内容以及行为的法律后果作出基本的 规定，以保证依法顺利组建，正常开展生产经营活动，如公司法中规定的公司募股集资方式、股份的发行、转让，债券发行等均属行为法范畴。,2企业法是一种实体法和程序法相结合，以实体法为主的法律规范 实体法：企业的种类、设立条件、注册资本数额及资本构成、投资者的权利义务、内部机构设置及职权 程序法：设立、变更、终止，到企业有关组织机构的组成、股份发行程序。,3企业法是一种强制性规范与任意性规范 相结合，以任意性规范为主的法律规范 按照法律规范强制性的程度： 强制性规范 指法律规范所确定的权利和义务十分明确、肯定，不允许有任何方式的变更或
5、违反的法律规范。强制性规范表现为义务性规范和禁止性规范两种形式，或者说义务性规范和禁止性规范绝大部分都属于强制性规范。 任意性规范 指法律规范允许法律关系的参加者在一定的范围内可以自行确定其权利和义务的法律规范。,公司法的规定,强行性规范：公司法规定公司要标明公司的种类、股份有限公司开办的发起人不得少于法定人数，公司注册资本的最低限额、公司董事和其他主要负责人的任职资格、有关组织机构的职责，公司董事长、经理等不得为监事会成员等。 任意性规范：股份有限公司募股集资的方式，是发起设立还是募集设立，股息和红利的分配方式、扩股增资的途径等均有大量的任意性条款。,4企业法是一种管理法和财产法相结合的法律
6、规范 管理法：企业设立的审核与批准和企业登记制度，法律对企业的组织机构及其行为的各方面的要求。 财产法：企业法调整的社会关系，相当一部分是财产关系，如企业财产的归属、企业营利的分配、各类基金的计提，企业债权债务的享有和承担，企业终止后财产的分配。,5国际化 由于市场经济有着世界性的共同规律，作为直接作用于商品生产和流通的企业法，它的一项基本任务是要概括企业在市场经济活动中的基本组织原则和活动原则。各国制定企业法时均借鉴其他国家企业法的相关合理部分。如日本商法典的公司部分，战前参照德国，战后参照美国。 各国制定和修改企业法时，均确认许多国际社会一致公认的准则，程序方面的内容也逐渐简化，并且出现了
7、区域性跨国的统一的企业法（主要公司法）的立法趋势。,四、企业基本法律制度,企业设立制度 企业变更制度 企业终止制度 企业登记制度,（一）企业设立制度,1企业的设立与成立 企业设立指企业从发起筹建到正式成立的过程， 以及在此过程中为了成立企业必须进行的各种行 为。 设立与成立不同： 成立是通过设立行为的完成而取得合法资格。成 立是企业的诞生，设立则是孕育过程。,2企业设立的方式 （市场主体准入制度 ） 自由主义 特许主义 核准主义（许可制） 准则主义（严格准则制）,思考题,我国企业设立的方式,3企业设立的条件,人的要件 资本要件 行为要件,（二）企业变更制度,是指企业依法成立后，在其存续期间，依
8、照法律和行政法规规定，改变其构成要素的行为。,分为两类： 一般经营事项的变更 包括名称、法定代表人、注册资本、经营范围、经营期限、章程的调整 组织结构的变更分为： 内部组织结构的变更 分支机构的设立和撤销 外部组织结构的变更 涉及公司人格及外在形态的改变：公司的合并、分立以及组织形式的变更,变更的原因： 行政命令变更 司法裁决变更 公司自愿变更,（三）企业终止制度,企业的法律主体资格消灭、组织上解散并终止经营活动的行为或事实。 法律后果： 终止事由发生后，要依法对该企业进行清算，停止清算范围外的活动，了结未完成的业务，清理企业的财产和债权债务。清算结束，办理注销登记，消灭法律人格。,企业终止的
9、事由,1依法被撤销 2歇业 停止经营活动（持续性经营特点） 第二十二条 企业法人领取企业法人营业执照后，满六个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满一年的，视同歇业，登记主管机关应当收缴企业法人营业执照、企业法人营业执照副本，收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行。,3解散 章程规定或决议解散 4依法宣告破产 经当事人申请或依照法定职权，宣告达到破产界限，自其作出宣告企业破产的裁定，企业即告解散，丧失正常的法律主体资格。,（四）企业登记制度,登记意义（从主体角度） 1商主体获得合法资格 2商主体确立经营信誉 3交易相对人和社会公众的公示 4接受国家的监督,登记的种类,1设立登记 公司设立过程中
10、所做的登记，是公司设立过程的最后一道环节，设立登记注册后，公司便告成立。,登记事项：,名称 即商号、商业名称、商事名称 链接：企业名称登记管理实施办法对名称选定的要求： 四段式结构：行政区划、具体字号、行 业分类、组织形式,企业名称,北京稻香村食品有限公司 国美电器控股有限公司 国美电器（英语：GOME）是中国的一家连锁型家电销售企业，也是中国大陆最大的家电零售连锁企业，成立于1987年1月1日。董事长为陈晓。在北京、天津、上海、广州、深圳、长沙、香港等城市设立了28个分公司，及数百家直营店面。,链接： 企业名称登记管理规定 商号选定的限制,商号登记的双重效力： 排他效力 登记在先原则 救济效
11、力,住所 经营场所 法定代表人 经营范围 经营方式 注册资本 经营期限 分支机构 10企业类型 11有限责任公司、股份有限公司发起人的姓名、 住所,2变更登记 企业改变名称、住所、经营场所、法定代表人等原来的登记事项以及增设或撤消分支机构等所作的登记。,3注销登记 又称歇业登记或注销登记，是登记机关依法对终止经营的商主体，收缴营业执照、公章、撤销其登记注册号，取消商主体资格或经营权的法律行为。,登记机关,负责受理登记申请、核发营业执照，赋予企业法人资格的专门机关。 国务院企业法人登记管理条例作了明确规定，国家及地方各级工商行政管理局实行分级负责制： 1国家工商局核准注册的：经国务院或国务院授权部门批准的全国性公司、企业集团、经营进出口业务的公司。 2 省、自治区、直辖市工商局：全国性公司的子公司、经省一级政府或其授权批准设立的企业、企业集团、经营进出口业务的公司。 3市、县（区）工商局：其他企业。,登记程序,申请 主管机关或审批部门批准后30日内（开业、变更）向登记主管机关提出申请，提交有关文件。 受理 审查 核准发照 符合登记条件的，准予登记注册，发给企业法人营业执照；不符合法人条件，经营业务许可证。 公告,网络链接, 北京工商行政管理局朝阳分局,课后小作业,我国企业的设立方式,
