202X年浅谈建设工程施工招标文件编制

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1、浅谈建设工程施工招标文件编制摘要 :建设工程施工招标投标是建筑市场的主要交易方式，而招标文件作为 反映招标人招标和建设意图的主要文件， 作为招标投标活动的依据， 在实际招标 活动中具有重要的作用。论文工作的成果将有利于招标人更好地编制招标文件， 有利于投标人阅读理 解招标文件，也有利于招投标监管部门对招标文件的备案。关键词: 招标招标文件示范文本1 招标和招标文件的法理分析招标是发包方式的一种，指发包方 （ 招标人 ） 在一定范围内公开工程的条件和要求， 邀请众多投标人参加投标， 并按照规定程 序从中选择中标人的一种市场交易行为。 招标文件则是指包方 （ 招标人 ） 向投标 人发出的包含对拟招

2、标工程的所有要求的、为投标工作进行准备的文件。1.1 招标的法理分析招标的过程是合同缔约的过程， 招标过程的各种工作对应 一定的合同缔结的行为。从合同法的有关表述来对招标活动进行分析，有助 于更好地理解合同行为与招标行为之间的法理联系。1.1.1 招标的基本特点从工程交易过程看， 建设工程招标投标显然包括招标和 投标两个最基本的部分。 前者是招标人以一定的方式邀请不特定或一定数量的自 然人、法人或其它组织投标， 后者是投标人响应招标人的要求参加投标竞争。 没 有招标就不会有供应商或承包商的投标。 没有投标， 采购人的招标就没有得到响 应，也就没有开标、评标、定标和合同签订及履行等。在世界各国和

3、有关国际组 织的招标采购法律规则中， 尽管大都只称招标 （ 如国际竞争性招标、 国内竞争性 招标、选择性招标、限制性招标等 ） ，但无不对投标作出相应的规定和约束。因 此，招标与投标是一对相互对应的范畴， 无论叫招标投标还是叫招标， 都是内涵 和外延一致的概念。 在市场经济国家， 各级政府部门和其它公共部门或政府指定 的有关机构的采购开支主要来源于法人和公民的税赋和捐赠， 必须以一种特别的 采购方式来促进采购尽量节省开支、 最大限度地透明和公开以及提高效率目标的 实现。招标投标所具有的程序规范、透明度高、公平竞争、一次成交等特点，决 定了招标投标是政府采购及其它公共采购的主要方式。（1）程序规

4、范。按照目前各国做法及国际惯例，招标投标程序和条件由招标 机构事先拟定，在招标投标双方之间具有法律效力的规则，一般不能随意改变。 当事人双方必须严格按既定程序和条件进行招投标活动。 招投标程序由固定的招 标机构组织实施。（2）全方位开放，透明度高。招标的目的是在尽可能大的范围内寻找合乎要 求的中标者，般情况下，邀请供应商或承包商的参与是无限制的。为此，招标 人一般要在指定或选定的报刊或其它媒体上刊登招标通告， 邀请所有潜在的投标 人参加投标； 提供给供应商或承包商的招标文件必须对拟采购的货物、 工程或服 务作出详细的说明， 使供应商和承包商有共同的依据来编写投标文件； 招标人事 先要向供应或承

5、包商充分透露评价和比较投标文件以及选定中标者的标准 ( 仅 以价格来评定， 或加上其他的技术性或经济性标准 ) ；在提交投标文件的最后截 止日公开地开标； 严格禁止招标人与投标人就投标文件的实质内容单独谈判。 这 样，招标投标活动完全置于公开的社会监督之下，可以防止不正当的交易行为。(3) 公平、客观。招投标全过程自始至终按照事先规定的程序和条件，本着 公平竞争的原则进行。 在招标公告或投标邀请书发出后， 任何有能力或资格的投 标者均可参加投标。 招标方不得有任何歧视某一个投标者的行为。 同样， 评标委 员会在组织评标时也必须公平客观地对待每一个投标者。(4) 交易双方一次成交。一般交易往往在

6、进行多次谈判之后才能成交。招标 采购则不同，禁止交易双方面对面的讨价还价。贸易主动权掌握在招标人手中， 投标者只能应邀进行一次性报价， 并以合理的价格定标。 基于以上特点， 招标投 标对于获取最大限度的竞争， 使参与投标的供应商和承包商获得公平、 公正的待 遇，以及提高公共采购的透明度和客观性， 促进采购资金的节约和采购效益的最 大化，杜绝腐败和滥用职权，都具有至为重要的作用。11.2 合同订立的一般原理合同是当事人之间意思表示一致的结果， 合同的订立一般要经由要约和承诺 两个阶段。要约要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同， 并含有 一旦要约被对方承诺时即对提出的要约一方产生

7、的约束力的一种意思表示。 提出 要约的一方称为要约人，对方成为受要约人。一项有效的要约必须符合以下要求：(1) 要约必须表明要约人愿意按照要约中所提出的条件同对方订立合同的意 思表示。(2) 要约的内容必须明确、肯定，即应该包括拟将签订的合同的主要条件， 一旦受要约人表示承诺，就足以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。(3) 要约必须传达到受要约人才能生效。要约的约束力包含两个方面的含 义：一个是指对要约人的约束力， 另一个是指对受要约人的约束力。 要约对两者 的约束力是不同的。 一般地说， 要约对于受要约人是没有约束力的。 受要约人接 到要约，只是在法律上取得了承诺的权利， 但并不受要约的

8、拘束， 并不因此而承 担了必须承诺的义务。 不仅如此， 在通常情况下受要约人即使不予承诺， 也没有 通知要约人的义务。 所谓要约对要约人的约束力， 是指要约人发出要约之后在对 方承诺之前能否反悔， 能否把约的内容予以变更， 或把要约撤消的问题。 这个问 题主要产生于要约已经到达受要约人之后到受要约人作出承诺这段时间。 在法律 概念上要把要约与要约邀请区分开来。 要约邀请又称要约引诱， 其目的虽然也是 为了订立合同， 但它本身不是一项要约而是为了邀请对方向自己发出要约。 要约 与要约邀请的主要区别在于： 如果是要约， 它一经对方承诺， 要约人即须受到约 束，合同即告成立； 如果是要约邀请， 则即

9、使对方完全同意或接受该要约邀请所 提出的条件，发出该项要约引诱的一方仍不受约束， 除非他对此表示承诺或确认， 否则合同仍不能成立。1.1.3 招标的法律性质招标的目的在于选择中标人， 并与之签订合同。 因此， 招标是签订合同的具 体行为，是要约与承诺的特殊表现形式。 招标投标中主要的具体法律行为有招标 行为、投标行为和确定中标人行为。(1) 招标是要约申请依据合同订立的一般原理， 招标人发布招标通告或投标邀请书的直接目的在 于邀请投标人投标， 投标人投标之后并不当然要订立合同， 因此， 招标行为仅仅 是要约邀请， 一般没有法律约束力。 招标人可以修改招标公告和招标文件。 实际 上，各国政府采购

10、规则都允许对招标文件进行澄清和修改。 但是， 由于招标行为 的特殊性， 招标人为了实现招标的效率及公平性等原则， 在对招标文件进行修改 时也往往要遵循一些基本原则， 比如各国政府采购规则都规定， 修改应在一定期 限内进行， 应向所有的投标商提供相同的修改信息， 并不得在此过程中对投标商 造成歧视。(2) 确定中标人是承诺 招标人一旦宣布确定中标人并向其发出中标通知书，就是对中标人的承诺。 招标人和中标人同时享有要求对方签订合同的权利，也有必须按照中标通知书、 投标文件和招标文件等已经确定的实质性内容与对方签订合同的义务。 另外，在 确定中标结果前，双方并不得就合同的主要内容进行谈判。1.2 招

11、标文件的编制要求招标文件反映招标人的招标意图， 是招标活动开展的依据。 招标文件的编制 既要符合法律法规大要求，也要反映招标人的特定要求。1.2.1 招标文件的构成在国际惯例中， 包括世界银行贷款项目对土木工程招标文件的要求， 招标文 件应由招标邀请书、投标者须知、合同条件、规范、图纸、工程量表、投标书和 投标保证书格式、补充资料表、合同协议书及各类保函等组成。中华人民共和国招标投标法 ( 以下简称“ 招标投标法” ) 第十九 条指出“ ? ? 招标文件应当包括招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标 准、投标报价要求和评标标准等所有实质性要求和条件以及拟签订合同的主要条 款。”在建设部第 8

12、9 号令房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法 ( 以下简称“ 89 号令” ) 中对招标文件的组成部分进行了细化： “ 招标人应 当根据招标工程的特点和需要，自行或者委托工程招标代理机构编制招标文件。招标文件应当包括下列内容：(1) 投标须知，包括工程概况，招标范围，资格审查条件，工程资金来源或 者落实情况 ( 包括银行出具的资金证明 ) ，标段划分，工期要求，质量标准，现 场踏勘和答疑安排，投标文件编制、提交、修改、撤回的要求，投标报价要求， 投标有效期，开标的时间和地点，评标的方法和标准等； (2) 招标工程的技术要 求和设计文件； (3) 采用工程量清单招标的， 应当提供工程量

13、清单； (4) 投标函的 格式及附录； (5) 拟签订合同的主要条款； (6) 要求投标人提交的其他材料。 ”七 部委 30号令对招标文件又有说明： “ 招标人根据施工招标项目的特点和需要编 制招标文件。招标文件一般包括下列内容：投标邀请书；投标人须知；合同主要 条款； 投标文件格式；采用工程量清单招标的，应当提供工程量清单；技术条 款；设计图纸；评标标准和方法；投标辅助材料。 ” 同时增补一款“ 招标人应 当在招标文件中规定实质性要求和条件，并用醒目的方式标明。 ”2004年 2月颁 布实施的江苏省招标投标条例 ( 以下简称“ 条例” ) 中对招标文件的 组成则如是说：“ 招标文件应当清晰、

14、明确地载明以下内容： (1)招标人名称和 项目名称及其简介； (2) 项目的数量、规模和主要技术、质量要求； (3) 项目的完 成期限或者交货、提供服务的时间； (4) 对投标人的资格和投标文件以及投标有 效期限的要求； (5) 提交投标文件的方式、 地点和截止时间； (6) 投标报价的要求； (7) 评标依据、标准、方法，定标原则和确定废标的主要因素； (8) 主要合同条款 及协议书内容； (9) 图纸、格式附录等招标相关资料和技术文件的要求； (10) 其 他需要载明的事项。 从国际惯例、 国家法律、 地方性法规和部门规章对招标文件 的描述来看，基本是大同小异， 其组成内容奠定了招标文件在

15、招投标活动中至关 重要的地位并发挥着重要的作用。1.2.2 招标文件的编制重点 施工招标文件包括投标须知、合同条款、工程量清单 ( 如有 ) 、技术条款、 图纸五大组成部分。 除此之外， 招标人向投标人发出的书面答复也将作为招标文 件的组成部分， 具有约束作用。 在具体招标文件的编制中， 要特别注意以下几个 方面的内容：(1) 详细地说明工程内容，特别是本工程的特点、难点之处应当重点进行说 明，以构成竞争性招标的基础。(2) 制定技术规格和合同条款应当遵循“ 公开、公平、公正” 的原则，不 应造成对有资格投标的任何供应商或承包商的歧视。(3 评标的标准应公开和合理， 对偏离招标文件另行提出新的

16、技术规格的标 书的评审标准，更应切合实际，力求公平。(4) 符合当前与招投标有关的法律、法规和规定，对于法律法规未明确的细 节之处尽量予以明确， 如有不一致之处要妥善处理。 本论文后面的篇幅中， 也将 围绕上述内容开展讨论，并据此提出招标文件编制的有关建议。在招标文件编制中， 除了与工程和技术有关的因素考量， 还有一点值得招标 人考虑的是招标文件的“ 安全性” ，即如何防止投标人修改招标文件。当前这 一问题并没有引起招标人的足够重视， 因为当前这种情形出现极少， 在招标人的 认识中还不足以成为问题， 但一旦发生则使招标人极为被动。 例如， 某招标工程 开标时发现， 有一投标人递交的投标保证金数额与招标文件规定不符， 招标文件 要求是 10000元，该投标人递交了 1000 元。开标结束后该投标人称其拿到的招 标文件规定就是 1000 元，经核对其招标文件，确实载明的投标保证金金额为 1000 元，但招标人在招