第八讲 合 同 法 新建课件

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1、第九讲 合 同 法（一）,核心问题 合同的法律特征 合同订立的程序和法律后果 合同的效力 “霸王条款”产生的根源和法律治理,一、合同法概述,1、合同的概念（又称契约、协议、确认书等） 从合同概念的内涵来看， 尽管各国对合同有不同的称呼，大陆法系国家称其为“合意”， 英美法系国家称其为“允诺”，但现在基本趋于一致，都接受来源于罗马法中的合同 contractus 概念。 它有两层含义： 一是“共”的意思 二是“交易”的意思 合二为一，即“共同交易”的意思。,从合同概念的外延来看，,合同的概念有广义、狭义、最狭义三种说法： 广义的合同：指 任何 确定权利义务关系的协议。包括民事、行政、劳动、国家合

2、同等。 狭义的合同：专指 民事合同，即设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。包括债权、物权、身份合同。 最狭义的合同：专指债权合同，即仅限于债权债务合同。 中国的合同法基本选择了狭义的的合同概念， 但排除了婚姻、收养、监护等有关身份关系合同。,从合同制度发展史来看，,合同制度是商品经济发展到一定历史阶段的产物。 其发展史与自人类社会出现国家以来的历史一样古老和悠久。 从合同的本质来看， 合同就是商品交换的法律形式。也可以说，合同就是组织社会经济流转的法律工具。,从合同的法律特征来看，, 合同是一种民事 法律行为 合同是一种双方或多方 民事法律行为 合同是以当事人之间设立、变更、终止 财产性民

3、事权利义务 为目的 合同是合法 的民事行为 依法成立的合同具有法律约束力,从合同的形式来看,常见的合同形式有: 买卖、供水电气热、赠与、借款、租赁、融资、承揽、建设工程、运输、技术、保管、仓储、委托、行纪、居间合同 雇用、合伙、服务、旅游、咨询、借用、储蓄、结算、医疗服务、培训、饮食住宿服务、出版等合同,2、合同的分类,有名合同和无名合同 单务合同和双务合同 有偿合同和无偿合同 诺成合同和实践合同 要式合同和非要式合同 主合同和从合同 有效、无效、可撤销、效力待定合同,3、合同法的概念,定义：调整合同关系法律规范的总称。 历史：1999年前，中国有三部合同法，即经济合同法、涉外经济合同法、技术

4、合同法，1999.3.15.人大通过了合同法,并于1999.10.1.起正式实施，成就了中国的统一合同法。 评价：中国跨世纪的市场经济基本大法,中国现行合同法的特点：,统一性 实现了从三足鼎立到统一，并与世界合同规则接轨的目标 自由性 充分体现当事人意思自治，取消了对合同的一般管理 时代性 博采各国合同立法之长，既有中国特色，又反映时代精神 如：增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制度 兼顾性 兼顾经济效益与社会公正、交易便捷与交易安全 宽泛性 合同法总则内容也规范了无名合同 协调性 注意了法律的原则性、规范性与可操作性的有机结合 创造性 借鉴其他国家合同法，创造性地创设了代位权、撤

5、销 权、表见代理等制度,4、合同法的立法宗旨, 保护合同当事人的合法权益 维护社会经济秩序 促进社会经济发展,5、合同法的调整范围, 调整平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 仅调整民事法律关系中的财产关系。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，由其他法律调整。,二、合同的订立, 协商并促成合意的民事行为,1、合同的订立主体, 指订立合同的当事人， 其中包括自然人、法人和其他组织 订立主体的资格： （1）具有民事权利能力和行为能力 （2）代订合同应具有代理人资格 （即 A、被授权；B、在授权范围内为代理人的利益订立合同；C、其本身也具备民事主体资格） 代理规则：没有代理权、超

6、越代理权、代理权终止后未经被代理人追认、对被代理人不发生效力，由行为人承担责任；代理人滥用代理权（如其与第三人串通损害被代理人利益）时，合同无效。,2、合同的形式,书面合同 合同书、信件、数据电文（数 据电文包括：电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件） 口头合同 电话、交谈等 其他形式 视听形式、默示形式（作为 或不作为方式）、公告形式、公证、鉴证、审批等形式,3、合同的内容,（一）合同的一般条款 1）当事人的名称或者姓名和住所 2）标的 3）数量 4）质量 5）价款或者报酬 6）履行期限 7）履行地点和方式 8）违约责任 9）解决争议的方法,（二）合同的格式条款（不同于格式合同）,格式条

7、款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。 合同法对格式条款的规制主要体现在三方面： （1）法律规定了提供格式条款一方的义务： 公平拟约义务 提请对方注意义务 应对方要求对条款予以说明的义务,（2）法律列举了无效的格式条款 一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益的； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； 以合法形式掩盖非法目的的； 损害社会公共利益的； 违反法律、行政法规强制性规定的； 造成对方人身伤害而免责的； 因故意或者重大过失造成对方财产损失而免责的； 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排 除对方主要权利的情形。,（3）格式条款发生争议时的解释

8、规则 一般解释，即按通常理解予以解释 按不利于提供格式条款当事人的解释 格式条款与非格式条款不一致的， 应当按非格式条款解释,“霸王条款”引发的社会热点问题,现今社会，“霸王条款” 往往由合同的格式条款演变而成，并已成为常见的社会现象。它与合同法的五大基本原则格格不入，并严重破坏着正常的市场交易秩序，造成了严重的社会不公平。 中国消费者协会 为了遏止“霸王条款”， 维护消费者权益，作 出了巨大的努力。,4、合同的订立程序,要约 希望与他人订立 合同的意思表示（又称订约提议、发盘等） 要约必须具备四个要件： 要约人要表示订立某种合同的意思 明示经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束 要约的内容

9、必须明确、具体、肯定 要约必须传递给受要约人或其代理人,要约 实例,发件人 ：曹和平 收件人：A、B、C、D 时 间：2007年4月24日 本人有南京市北圩路76号6幢406室住房一套出售，95年建，建筑面积96平方米，双南，学区好，交通便利，总价50万元，一次性付款，7日内承诺有效 ，先者优先。,有关要约的几个难点问题：,注意区分要约与要约邀请 要约邀请又称要约引诱，如价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告等 注意要约生效的时间 受要约人收到信函、电报、传真、电子邮件等要约文件时 注意要约撤回的条件 要约撤回通知在要约到达之前或者与要约同时到达,注意要约的法律后果,要约人在要约有效

10、期内受要约的约束，具体表现为： A、要约人不得在要约期限内撤消或变更要约内容； B、要约人负有与接受方订立合同的义务； C、对出售特定物的要约，要约人不得以此标的物 向第三人发出要约。 注意要约失效的情形 合同法规定了要约失效的情形： A、拒绝要约的通知到达要约人； B、要约人依法撤消要约； C、受要约人未在承诺期限届满前作出承诺； D、受要约人对要约内容作出实质性变更。,承诺 受要约人明确同意 要约的意思表示（也即接受提议）。,承诺必须具备三个要件： 承诺的内容应当与要约的内容一致 如英美法系的“镜像规则” 承诺必须由受要约人或其合法代理人作出 承诺必须在要约规定的期限内作出并告知要约人,有

11、关承诺的几个难点问题：,注意承诺的方式： 到达承诺 迟到承诺（视为新要约，经原要约人承诺后才能成立合同 ） 推定承诺（根据习惯等） 默示承诺（受要约人未退货或未提异议即认为已承诺） 法定程序认定的承诺（如购房合同的鉴证、利用外资合同的 批准等） 注意承诺的撤回条件 撤回通知应当在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人。 但如果通过对话方式或通过行为方式（履约）作出的，就不可以撤回。,5、缔约过失责任, 指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。 特 征： 缔约责任系合同订立过程中产生，属“契约前责任” 缔约责任系法定责任，其承担不以当事人事先约定为前提。 缔约责任系赔偿责任。如缔约人

12、的行为未给对方造成损失，则不构成此责任。 承担缔约责任的基础是诚实信用原则。,承担缔约过失责任的条件：,1）当事人一方违反了先合同义务，即 *假借订立合同，恶意进行磋商； * 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； * 有其他违背诚实信用原则的行为。 2）有给另一方当事人造成损失的事实存在 3）违反先合同义务与损失之间有因果关系 4）违反先合同义务的一方有过错,三、合同的效力,、合同的生效 指合同产生法律上的约束力。 合同生效的时间：“依法成立的合同,自成立时生效”,但对需要办理相应的批准、登记手续或合同附有生效条件和期限的除外。（合同法第44条规定） 合同生效的条件： 行为人具有

13、相应的民事权利和行为能力； 意思表示真实； 不违反法律和社会公共利益。 （民法通则第条规定）,合同效力的限制,法律、法规对合同效力的限制 如规定特定合同在批准、登记、鉴证等手续后生效 合同当事人对合同效力的限制 附条件的合同 附期限的合同,2、效力待定合同 指合同虽然已经成立，但不完全符合有关合同的生效要件的规定，其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人追认才能生效的合同。 效力待定合同的种类 限制民事行为能力的人订立的合同 行为人无权代理而订立的合同 无处分权行为人订立的合同,不属于效力待定合同的情形,表见代理 被代理人的行为足以使善意相对人相信无权代理人具有 代理权，基于此项信赖与无权代理人

14、进行交易，由此造成的法 律后果由被代理人承担的代理。 超越代表权订立的合同 法定代表人、负责人越权订立的合同，除相对人知道 或者应当知道超越权限的以外，行为有效。,3、无效合同,概 念： 指合同虽已成立，但因不符合生效要件而始终没有法律拘束力的合同。 特 征：违法性 自始至终无效绝对无效 种 类： 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通、损害国家、集体、第三者利益； 以合法形式掩盖非法目的； 损害社会公共利益； 违反法律、法规的强制性规定。,4、可变更和可撤销合同, 概 念： 合同虽已成立，但因其存在法定的可变更或可撤销的因素，经一方当事人请求，法院或仲裁机构确认后予以变更或撤销的合同。 条 件： （）重大误解；（）显失公平；（）一方欺诈、胁迫或乘人之危，使对方在违背真实意思情况下订立的合同。 撤销权消灭： （1）当事人一年内没有行使撤销权的； （2）当事人明确表示或者以自已的行为放弃撤销权。,操作难点： 可变更和可撤销合同的界定不易掌握。 一般由法院或仲裁机构作出评判。,5、合同无效或被撤销后的处理,（）返还财产 （）折价补偿 （）赔偿损失 （）收归国有或返还集体、第三人,思考题:,（1）试述合同的法律特征。 （2）谈谈“诚实信用原则”在合同签订和履行过程中的作用。 (3) “霸王条款”产生的社会根源是什么?消除“霸王条款”的法律措施有哪些?,