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1、刑法诉讼民商法论丛第9卷编后感 作者： 日期：萨发生反对萨芬撒反对萨芬萨范德萨范德萨反对萨芬撒旦飞萨芬撒旦撒大幅度萨芬撒民商法论丛第9卷编后感梁慧星 中国社会科学院法学研究所 研究员本卷为第9卷(1997年第3号)。立法问题栏编入编者写的中国统一合同法的起草一文。统一合同法的起草始于1993年,迄今产生过四个草案。民商法论丛第4卷曾刊载由学者起草的中国统一合同法建议草案,即第一个草案。民商法论丛第7卷曾刊载介绍统一合同法草案第三稿的文章。1997年5月全国人大常委会法制工作委员会向全国发出统一合同法草案征求意见稿,即第四个草案。1997年10月在厦门大学召开的民法学经济法学研究会上,对此征求意
2、见稿进行过热烈讨论,提出了许多问题。在这次会上获悉,统一合同法草案在1998年没有通过的可能。中国统一合同法的起草一文介绍了起草的理由、立法方案所确定的指导思想和基本方针、各个草案的产生经过,并着重介绍了总则部分重要制度的修改情况,及1997年6月9日至18日在北京昌平召开的讨论征求意见稿的专家研讨会上的主要争论。请读者留意。专题研究栏编入6篇论文:刘郁武先生的信用证与买卖双方义务若干问题的探讨,是作者基于仲裁实践中的感受,单证不符情况下买卖双方的义务问题致为复杂,因此广泛参考借鉴国外的判例学说,研究此重要法律问题所取得的新成果;张民安先生的公司少数股东的法律保护,引用了丰富的立法、判例资料,
3、研究了各国保护少数股东的方法和原则,对完善我国公司法对少数股东的保护提出了建议,值得一读;王小能女士的中国大陆、香港、台湾三法域支票法律制度比较研究,对三法域支票法律制度的价值取向、基本规定和制度作了周详的比较,并提出自己的评价和修改建议,有重要理论和实践意义;喻敏先生的对侵权行为法中过错问题的再思考,是基于作者从事审判实务的经验,对传统过错理论进行了尖锐的质疑和批判,并提出作者对过错问题的崭新思想,令人耳目一新;于敏先生的我国现行法律规定与精神损害赔偿,结合近年法院认可人身伤害的精神损害赔偿的判例,对我国侵权行为法有关损害赔偿的规定作了新的解释,值得注意;刘荣军先生的民事诉讼法律关系的再构筑
4、一文,对我国现在的民事诉讼法律关系理论进行了反思和批判,并参考国外民事诉讼理论,企图重新构筑我国民事诉讼法律关系理论,富有创造性。法学思潮栏刊载李金泽先生的法律互异与冲突:文化因素透视,作者指出法律是人类社会的一种制度文明,各国法律的互异与冲突,不仅源于各国主权者意志的冲突,也源于各国在文化上的互异与冲突,对作为文化因素的语言、宗教和哲学如何导致法律互异作了分析,并提出协调法律互异与冲突的若干原则。法学名著栏刊载合同法中的自由与强制一文,系著名比较法学者康.茨威格特和海因.克茨所著比较法总论第2卷的第24章,是由孙宪忠先生翻译的。域外法栏刊载尤里.冈萨雷斯.罗丹尔的墨西哥私法的法典编纂一文,是
5、由徐国栋先生翻译的。徐国栋先生在中南政法学院主持一个研究项目,着重翻译、介绍、研究中南美洲、亚洲各国的民法典,据说已经收集了20多个国家的民法典和法律文件,翻译工作正在按预定计划进行中。我国经济要腾飞并赶超发达国家,我国企业当然要打入北美、欧洲和日本这些发达国家和地区的市场,同发达国家及它们的企业竞争,但是,要在这些市场上取得竞争的胜利谈何容易!编者认为,下个世纪对中国具有战略意义的市场,不是北美、欧洲和日本市场,而是中美洲、南美、东南亚、中东和非洲的次发达和不发达国家市场。因此,中国的民法学者有义务、有责任去研究这些地区主要国家的民商法律,愈早愈好。本论丛将连续刊载这方面的研究成果和译介文章
6、,请读者留意。判解研究栏刊载姚德年先生的浅析悬赏广告对一则遗失物悬赏广告纠纷案的分析一文。该案判决载于最高人民法院公报1995年第2期(总第42期),本论丛第6卷曾刊载过一篇对该案二审判决的判例研究。姚德年先生基于法社会学方法的研究,主张本案遗失物悬赏广告应无效,批评二审法院判决,赞同一审法院判决,值得注意。硕士学位论文编入4篇论文,它们是竺琳小姐的民事诈欺制度研究,于海通先生的船舶抵押权法律效力问题研究,张天民先生的论信托财产上权利义务的冲突与衡平,王敬毅小姐的医疗过失责任研究,均不乏理论意义和实践价值。资料栏编入欧共体理事会关于控制企业间集中的第4064/89号规则,是由沈伟先生和李晓红小
7、姐合译的。另一篇是国际商会关于合同担保最新规则,文末附有国际商会合同担保统一公约译文,作者是西班牙的雅卫.伽玛.德.劳斯廖斯先生,是由徐海燕女士翻译的。编完本卷,时值岁尾。回顾自拨乱反正、改革开放以来,国家强调民主和依法治国,经20年之努力,立法体系已初步建立。但是,人民对法律的信任度却日见其低下。究其原因,端在法律的执行,严重存在裁判不公。细思之,导致裁判不公的因素有三:一曰地方保护主义,二曰行政干预,三曰司法腐败。可谓中国法治之“三害”。“三害”不除,后果如何?可以断言:一旦人民对法律的信任丧失殆尽,法律和法院的权威扫地之时,人民遇有纷争将不再寻求社会正义于人民法院,必将转而寻求帮助于草莽
8、之间。其后果何堪设想!意大利黑手党危害之烈至整个国家民族付出巨大惨重代价经数十年之整肃尚难以根除之惨痛教训,不亦我中华民族之殷鉴乎?!解决地方保护主义和行政干预问题,关键在提高法院的地位,确保司法独立。从法院经费和法院干部任命与地方脱钩入手,将不难获得解决。再就是整个司法体制的改革。现行司法体制是从前苏联借鉴而来,本质上属于计划经济体制经济基础之上层建筑。改革开放和建立社会主义市场经济体制,致我国社会之经济基础已经发生了根本性变革。按照马克思关于经济基础与上层建筑相互关系的理论,所谓“三害”横行,正是反映旧经济体制本质特征的现行司法体制,与现今之经济基础不相适应、相互矛盾、相互冲突日益尖锐化的
9、集中表现。司法体制改革之不可回避,之势在必行,难道还有什么不易理解吗?!法律是一个高度抽象化、概念化的行为规则体系。要切实发挥法律的规范功能,要将“纸上的”法律,真正变成社会中“活生生的”法律,有赖于关心法律,维护法律,执行法律,对法律之成长、发展和进步,担负重要职责的“人”。即包括法官、律师和法学者的“法律人”职业团体。对这一法律职业团体来说,法律当然是一种职业。但是,这绝不是一般的职业!更不是通常所谓营业!这是一项高尚的、正义的、神圣的职业!要根绝司法腐败,当然要从司法体制改革入手,但最终还赖于高素质的、崇尚法律正义的法律人职业团体之培育养成。法社会学创始人爱尔里希有一句名言:“法官的人格,是正义的最终保障”。我愿将此名言稍作变更,并献给民商法论丛的读者,尤其那些已经是或打算成为法官、律师和法学者的读者:法律人的人格,是社会正义的最终保障!愿与诸君共勉之。出处:法学1998年第5期
