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1、建设工程招投标,学习情境6 建设工程施工合同,教学目标,知识目标： （1）理解建设工程合同的概念、分类。 （2）熟悉建设工程施工合同的内容。 （3）掌握建设工程承包企业合同管理相关内容。 （4）掌握合同的实施控制、变更管理、索赔管理和合同争议管理。 （5）熟悉与建设工程相关的其他合同。 能力目标： （1）初步具备合同分析、签订和合同管理的能力。,教学内容,任务一 建设工程合同概述 任务二 建设工程施工合同 任务三 建设工程其他相关合同 任务四 实训任务（六）：定标与签订合同,任务一 建设工程施工合同,【引例导入】 某综合办公楼工程，建设单位甲通过公开招标确定承包商乙为中标单位，双方签订了工程总
2、承包合同。由于乙承包商不具有勘察、设计能力，经甲建设单位同意，乙与建筑设计院丙签订了工程勘察、设计合同，勘察、设计合同约定由丙对甲的办公楼及附属公共设施提供设计服务，并按勘察、设计合同的约定交付有关的设计文件和资料。随后，乙又与丁建筑工程公司签订了工程施工合同。施工合同约定能够由丁根据丙提供的设计图纸进行施工，工程竣工时根据国家有关验收规定及设计图纸进行质量验收。合同签订后，丙按时将设计文件和有关资料交付给丁，丁根据设计图纸进行施工。工程竣工后，甲会同有关质量监督部门对工程进行验收，发现存在严重质量问题，是由于设计不符合规范所致。原来丙未对现场进行考察导致设计不合理，给甲带来了重大损失。丙以与
3、甲方没有合同关系为由拒绝承担责任，乙又以自己不是设计人为由推卸责任，甲遂以丙为被告向法院提起诉讼。 思考： 1.在本案例中，甲与乙、乙与丙、乙与丁分别签订的合同是否有效？ 2.甲以丙为被告向法院起诉是否妥当？为什么？ 3.工程存在严重问题的责任应如何划分。,任务一 建设工程合同概述,一、建设工程合同的概念 建设工程合同是经济合同的一种，是广义承揽合同中的一种，它是承包人按照发包人的要求完成工程建设，交付竣工工程，发包人向承包人支付报酬的合同，同时在合同中必须明确各方的权利和义务，在享有权利的同时必须履行相应的义务。 由于工程建设合同在经济活动、社会活动中有重要作用，以及国家管理、合同标的等方面
4、都有别于一般的承揽合同，我国将建设工程合同列为单独的一类重要合同。,任务一 建设工程合同概述,一、建设工程合同的概念 建设工程合同具有以下几个特征： 第一，建设工程合同的标的具有特殊性。 第二，建设工程合同的当事人具有特定性。 第三，建设工程合同具有一定的计划性和程序性。 第四，建设工程合同是要式合同。 第五，与承揽合同一样，建设工程合同也是双务合同、有偿合同和诺成合同。,任务一 建设工程合同概述,二、建设工程合同的分类 1.按合同签约的对象内容划分： 建设工程勘察、设计合同； 建设工程施工合同； 建设工程委托监理合同； 工程项目物资购销合同； 建设项目借款合同。 2.按合同签约各方的承包关系
5、划分： 总包合同； 分包合同,任务一 建设工程合同概述,【知识链接6-1】分包与转包 分包是中标人所承揽项目中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。 招标投标法第48条对分包有如下规定： 分包应当由中标人按照合同约定或者经招标人同意。 将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。 接受分包的人应当具备相应的资质条件，并不得再次分包。 中标人应当就分包项目向招标人负责，接受分包的人就分包项目承担连带责任。 合法的分包须满足一下几个条件： 分包必须取得发包人的同意。 分包只能分包一次，即分包单位不得再将其承包的工程分包出去。 分包必须是分包给具备相应资质条件的单位。 总承包
6、人不得将主体工程分包出去。 转包则是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。由于转包容易使不具有相应资质的承包者进行工程建设，以致造成工程质量低下、建设市场混乱，所以我国法律、行政法规均作了禁止转包的规定。,任务一 建设工程合同概述,三 、建设工程施工合同内容 1.建设工程施工合同概述 我国建设主管部门通过制定建设工程施工合同（示范文本）（以下简称示范文本）来规范承发包双方的合同行为。尽管示范文本从法律性质上并不具备强制性，但由于其通用条款较为公平合理地设定了合同双方的权利和义务，因此得到了广泛的应用。,任务一 建
7、设工程合同概述,三 、建设工程施工合同内容 1.建设工程施工合同概述 现行的建设工程施工合同（示范文本）（GF20170201）是在建设工程施工合同（示范文本） （GF20130201）基础上修订的版本，该示范文本由协议书、通用条款和专用条款三部分组成。通用条款是依据有关建设工程施工的法律、法规制定而成，它基本上可以适用于各类建设工程，因为有相对的固定性。而建设工程施工涉及面广，每一个具体工程都会发生一些特殊情况，针对这些情况必须专门拟定一些专用条款，专用条款就是结合具体工程情况的具有针对性的条款，它体现了施工合同的灵活性。 这种固定性和灵活性相结合的特点，适应了建设工程施工合同的需要。,任务
8、一 建设工程合同概述,建设工程施工合同（示范文本）（GF20130201）有以下特征： （1）体现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定。 （2）体现对常见违法行为的约束，如增加承诺性条款和项目管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康发展。 （3）体现对停工、支付、移交、保修等重要合同行为的规范，包括其条件、程序、责任等方面。 （4）体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等。 （5）体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局。,任务一 建设工程合同概述,2.示范文本的组成 合
9、同协议书（13条） 通用合同条款（20条） 专用合同条款（附件11个）,任务一 建设工程合同概述,合同协议书共计13条，主要包括： 工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。 合同协议书具有两个主要的作用： 第一，是合同的纲领性文件,基本涵盖合同的基本条款 第二，是合同生效的形式要件反映 合同协议书的生效一般在合同当事人加盖公章，并由法定代表人或法定代表人的授权代表签字后生效，但合同当事人对合同生效有特别要求的，可以通过设置一定的生效条件或生效期限以满足具体项目的特殊情况,任务一 建设
10、工程合同概述,通用合同条款总共有20个条文，分别是： 1.一般约定； 11. 价格调整； 2.发包人； 12. 合同价格、计量与支付； 3.承包人； 13. 验收和工程试车； 4.监理人； 14. 竣工结算； 5.工程质量； 15. 缺陷责任与保修； 6.安全文明施工与环境保护； 16. 违约； 7.工期和进度； 17. 不可抗力； 8.材料与设备； 18. 保险； 9.试验与检验； 19. 索赔； 10.变更； 20. 争议解决,任务一 建设工程合同概述,通用合同条款是合同当事人根据法律规范的规定，就工程项目施工的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的通用性约定。 通用合同条款的作用：
11、反复使用、避免漏项、便于管理和查阅。 使用过程中，如果工程建设项目的技术要求、现场情况与市场环境等实际履行条件存在特别性，则可以在专用合同条款中进行相应的补充和完善。,任务一 建设工程合同概述,专用合同条款是通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。合同当事人可以根据不同建设工程的特点及具体情况，通过双方的谈判、协商对相应的专用个体条款进行修改补充。 原则上：对专用合同条款的使用应当尊重通用合同条款的原则要求和权利义务的基本安排。如专用合同条款对通用合同条款进行颠覆性修改，则从基本面上背离该合同的原则和系统性，出现权利义务不平衡，与起草初衷不符合。,任务一 建设工程合同概
12、述,在使用专用合同条款时，应注意以下事项； （1）专用合同条款的编号应与相应的通用合同条款的编号一致； （2）合同当事人可以通过对专用合同条款的修改，满足具体建设工程的特殊要求，避免直接修改通用合同条款； （3）在专用合同条款中有横道线的地方，合同当事人可针对相应的通用合同条款进行细化、完善、补充、修改或另行约定；如无细化、完善、补充、修改或另行约定，则填写“无”或划“/”。,任务一 建设工程合同概述,3.建设工程施工合同文件的解释顺序 （1）合同协议书； （2）中标通知书（如果有）； （3）投标函及其附录（如果有）； （4）专用合同条款及其附件； （5）通用合同条款； （6）技术标准和要求；
13、 （7）图纸； （8）已标价工程量清单或预算书； （9）其他合同文件。 上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。,任务一 建设工程合同概述,【引例分析】 1.合同有效性判定： （1）甲与乙签订的总承包合同有效 （2）乙与丙签订的分包合同有效，总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。 （3）乙与丁签订的分包合同无效。承包人不得将其承包的全部工程转给第三人或者将其肢解后以分包名义转包给第三人。,任务一 建设工程合同概述,2.甲以丙为被告向法院提起诉讼不妥。甲与丙不存在合同关系，乙和丙之间
14、是总包和分包关系，根据合同法及建筑法的规定，总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的工程质量向总包单位负责，总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任。应追加建设工程总公司为共同被告。 3.工程存在严重质量问题的责任划分：丙未对现场进行考察导致设计不合理，给甲带来重大损失，乙和丙应对工程质量问题向甲承担连带责任。,任务一 建设工程合同概述,建设工程施工合同(GF-2013-0201)填写范列,任务一 建设工程合同概述,【案例6-1 】 问题1：该工程采用的是可调价格合同。施工合同的价款可以按照固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同确定。该
15、工程约定工程造价32807820元(暂定)，因此意味着价格可以调整，是可调价格合同;成本加酬金合同不约定具体的价格，因此，该工程也不是成本加酬金合同。该工程采用可调价格合同妥当。因为该工程的规模较大、工期较长，应当允许价格在一定条件下可以进行调整。 问题2：9.19会议纪要对施工合同的修改有效。因为当事人双方对合同的洽商、变更等书面协议或文件视为协议书的组成部分。而协议书是施工合同文件中解释顺序排列第一的，当其内容与合同专用条款约定的内容冲突时，以协议书的内容为准;如果变更的内容与协议书的内容冲突，因为两种文件的解释顺序相同，则应以协议时间在后的为准，即以9.19会议纪要的内容为准。,任务一
16、建设工程合同概述,【案例6-1 】 问题3：承包人的停工妥当。按照施工合同文本的规定，发包人不按合同约定支付工程款(进度款)，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可以停止施工，由发包人承担违约责任。承包人停止施工的权利实际上是抗辩权。该工程发包人拖欠巨额工程款，且经承包人多次催要，拖欠时间较长，因此，承包人可以停工。 问题4：如果发包人否认工程师曾经下达过口头变更指令，也无其他证据证明工程师曾经下达过口头变更指令，则承包人应当承担违约责任。因为在这种情况下，承包人提出工程师下达过口头指令，但发包人否认，则承包人应当承担举证责任。如果无法证明工程师下达过口头指令，则承包人应当按照合同原来的约定按图施工，否则应当承担违约责任。,任务一 建设工程合同概述,【案例6-2 】 问题1：从甲、乙双方签订的合同条款来看，该工程施工合同应属于固定价格合同。 问题2：该合同条款存在的不妥之处及其修改： 1合同工期总日历天数不应扣除节假日，可以将节假日时间加到总日历天数中。 2不应
