非银行金融服务业幻灯D教材课程

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1、企业风险投资法律风险的识别与防范,讲授人：张杰 湖北山河律师事务所律师,一、公司并购法律风险防范 二、风险投资法律风险防范 三、债务担保法律风险防范 四、典当法律风险防范 五、融资租赁法律风险防范,美国可口可乐公司收购汇源果汁 可口可乐收购汇源果汁的总价格为179亿元，约合23亿美元，报价为12.20港元/股，收购汇源果汁所有已发行可换股债券。 汇源果汁8月29日收盘价为4.14港元，收购价为这一价格的3倍。 可口可乐公司已取得汇源果汁三大股东签署接受要约的不可撤销承诺，它们分别是汇源控股（38.5%）、达能集团（21.0%）和一家名为Warburg Pincus Private Equity

2、（6.4%）的私募股权投资基金。 这项收购案成功与否的关键在于中国内地有关主管部门的批准。 如这笔交易顺利完成，汇源果汁（01886.HK）将从港交所退市，但汇源品牌仍将继续保留。,西方五次并购浪潮,第一次发生在19世纪与20世纪之交，高峰时期为18981903年。横向并购为主要形式。 第二次开始于1922年商业活动的上升时期，终结于1929年严重的经济衰退初期。纵向并购为其特点。 第三次发生于二战后的整个20世纪5060年代，在60年代后期达到高潮，具有时间长、规模大的特点。混合并购为主要形式。 第四次自20世纪70年代中期延续到80年代末，以1985年为高潮。每年并购数量变化不大，但并购涉

3、及的资产规模空前10亿美元以上的并购1984年18起。 第五次始于1992年，1999年2000年达到高潮，延续至今，其规模和速度都达到空前程度。1998年10月德国戴姆勒奔驰公司与美国克莱斯勒公司合并，涉及市场资本920亿元。国际并购为主要方式，金融业并购明显，投资银行扮演重要角色。,企业并购在中国,2003年，TCL收购重组了法国著名品牌汤姆逊旗下的彩电、业务，收购法国阿尔法特。 2004年，联想收购IBM。 2005年，南京汽车集团收购罗孚汽车公司及发动机部分 2005年,中国华能集团收购澳大利亚蒙托煤矿部分股权 2006年，中国蓝星总公司收购法国罗地亚公司有机硅及硫化物业务 2007年

4、8月,联想启动对欧洲PB电脑公司的收购计划,2003.10.乐凯与柯达合资，乐凯被剔出“中国名牌”名单 2005.04AB公司增持青岛啤酒 2005.11拉法基收购四川双马投资集团水泥 2006.12高盛控制的罗特克斯并购双汇 2007.03强生收购大宝日化 2007.04达能欲收购娃哈哈所有非合资企业,外资并购在中国,公司并购的一般程序,一、前期准备阶段 根据自身发展战略的要求制定并购策略，市场调研 二、并购策略设计阶段 设计针对目标企业的并购方式和相应的融资、支付、财税、法律等方面安排。 三、谈判签约阶段 制定并购意向书，谈判、签约 四、交割和整合阶段 产权交割，业务、人员、技术整合,非上

5、市企业并购程序,企业决策机构做出并购决议。 确定并购对象 尽职调查并提出并购的具体方案 如目标企业是国有企业，或涉及国有产权的，报国有资产管理部门审批 进行资产评估 确定成交价格，通过产权交易市场公开挂牌，以协议、拍卖或招标的方式，确定市场价格 签署并购协议 办理产权转让的清算及法律手续 发布并购公告,上市公司并购程序,一、上市公司并购方式大体分为协议收购、要约收购和委托书收购三种形式 二、协议收购特征： 1、支付方式一般为现金支付、无偿划拨、承债以及其他方式 2、在证券交易市场外转让股权，不会对二级市场产生冲击，具有成本低、程序简单、成功率高的特点 3、资产重组的有效途径，达到借壳上市目的

6、三、主要程序 1、并购双方就收购上市公司股份达成协议 2、向证监会报送上市公司收购报告书，抄送或通知证监会当地派出机构、交易所、目标公司，并对报告书的摘要做提示性公告 3、证监会在15日内未提出异议的，收购人公告收购报告书并履行收购协议 4、目标公司董事会在得到通知后应发表意见，独立董事还应单独发表意见，这些意见应公告 5、如果转让的是国有股，还应获得相应国有资产管理部门的批准才能履约 6、按照交易所和证券登记机构的业务规程和要求办理股份转让和过户登记手续。,要约收购,收购方通过向目标公司的管理层和股东发出购买其所持公司股份的书面意思表示，并按照要约收购公告中所规定的收购价格、收购条件、收购期

7、限及其他规定事项，买入目标公司股份全部或一定比例的股票的收购方式。 我国法律法规规定：收购方一次性收购上市公司股份30以上，或者收购后累计持股30以上，则必须以要约收购方式，向目标公司股东发出收购其股份的要求。 要约收购的实质是保护上市公司原股东，包括大股东特别是小股东。,委托书收购,收购方以征集目标公司股东委托书的方式，在股东大会上取得表决权的优势，通过改组董事会，最终达到实际控制目标公司的目的。委托书收购成本低，程序简单，适合股权较为分散的情况。 有利于股东意识的觉醒 完善公司法人治理结构，防止一股独大。,并购法律风险,1、资产不实风险 有形资产：无权处分、未履行法定登记手续、评估风险 无

8、形资产：知识产权、土地使用权 2、财务陷阱风险 虚假财务报表、或有负债、虚假债务、资产转移 3、人员劳动合同风险 4、优先购买权风险 房屋、共有资产、股权 5、税收风险 6、垄断风险,7、环保风险 8、交割风险 9、汇率风险 10、竞业限制风险 11、融资风险 12、诉讼风险,公司并购法律风险防范,1、对目标公司法律尽职调查 主体资格、财产权利、重大债权债务、诉讼、税务环保产品质量、技术等、 2、方案设计上的风险控制 科学选择并购标的、审慎设计支付方式、 3、收购合同中风险控制 一般风险（资信、主体、担保人、抵押财产、口头合同、诉讼时效）、股权转让风险 4、设定保证的风险控制 主体资格、担保程

9、序、反担保、免责条款 5、债务风险控制 最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定第28条“出售企业时，参照公司法的有关规定，出卖人公告通知了债权人。企业售出后，债权人就出卖人隐瞒或者遗漏的原企业债务起诉买受人的，如债权人在公告期内申报过该债权，则买受人在承担民事责任后，可再向出卖人追偿。如债权人在公告期内未申报过该债权，则买受人不承担民事责任。人民法院可告知债权人另行起诉出卖人。,宝延风波,1993年9月30日上午11点15分，证交所电脑屏幕上打出宝安公司持有延中实业5%以上股票的公告，延中实业被停牌。 1993年9月13日，深宝安旗下宝安上海、宝安华东保健品公司和深圳龙岗

10、宝灵电子灯饰公司在二级市场上悄悄收购延中实业的股票。9月29日，上述3家公司已经分别持有延中实业4.56%、4.52%和1.657%的股份，合计持有10.6%。由此，延中实业的股票价格从9月13日的8.83元涨至12.05元。 9月30日，宝安继续增持延中实业的股票，持股比例达到15.98%。至此宝安才发布举牌公告宣称持有延中5%以上的股票，在一切准备就绪的情况下，向延中实业公开宣战。 1993年10月22日，证监会肯定宝安购入延中股票是市场行为，持股有效；但对宝安信息披露不及时处以100万元罚款。至此，宝安得以顺利进入延中。 1993年的宝延事件，深圳宝安集团通过二级市场购买延中股票达19.

11、8%，而成为公司第一大股东。由此开辟了中国证券市场收购与兼并的先河，成为中国证券市场首例通过二级市场收购达到成功控制一家上市公司的案例。,二、风险投资法律风险防范,2008年9月15日，美国雷曼兄弟控股公司（Lehman Brothers Holdings Inc.）正式发布公告，宣告破产。 公告称，雷曼兄弟依照美国银行破产法第11章，向纽约南部的联邦破产法庭提起破产保护。 作为华尔街巨无霸之一，雷曼兄弟公司破产可能冲击整个金融市场。 雷曼兄弟公司破产将引发“金融海啸”。,风险投资是指把资金投向蕴藏着较大失败危险的高技术开发领域，以风险投资是指把资金投向蕴藏着较大失败危险的高技术开发领域，以期

12、成功后取得高资本收益的一种商业投资行为。1、是一种高风险与高收益并存的投资；2、是一种流动性很小的周期循环的中长期投资；3、一种权益投资4、一种投资和融资结合的投资5、一种资金与管理结合的投资6、金融与科技结合的投资7、无法从传统渠道获得资金的投资8、主要面向高新技术中小企业的投资9、是一种积极的投资,美国风险投资的发展,风险投资起源于19世纪的美国。由私人或银行家将资金投资于当时新兴的、高风险的石油、铁路、钢铁等产业。1946年，由少数富人和机构发起在波士顿成立的美国研究发展公司ARD，标志着现代风险投资活动的组织化，揭开世界风险投资业的序幕。 1957年前苏联成功发射了第一颗人造地球卫星，

13、使美国人大受刺激，认识到美国需要高新技术，更需要ARD公司。1958年通过了小企业投资法。 20世纪70年代，美国风险投资进入低潮，但出现了风险投资合伙公司，未能挽救小企业投资公司运作失败。 20世纪80年代开始繁荣。传统风险投资的重要性在降低；专业化和差别化的投资战略；有限合伙公司普及并取得支配地位；退出和收获战略变更；更为成熟的资本供给者和使用者出现。 20世纪90年代以来，美国风险投资业持续增长。19861997年平均高达41.2的投资回报率,风险投资法律风险及其防范,1、风险投资主体信息不对称的法律风险 2、技术开发不能与缺乏市场前景的法律风险 3、风险企业知识产权合法性的法律风险 4

14、、风险投资协议缔约不能、缔约不当与商业秘密保护的法律风险 5、尽职调查不实及法律意见书失误的法律风险 6、风险投资协议履行过程中的法律风险 7、风险资本流转不能的风险： 8、IPO不能的法律风险 9、股权转让不能（原股东或管理层回购不能）的法律风险 10、清算不能的法律风险,风险投资操作程序,风险资本的运营可以划分为以下四个阶段：1，资金募集阶段；2，项目筛选、审查、评价、谈判阶段；3，管理投资项目阶段；4，退出投资项目阶段。 风险投资协议的主要条款包括： a、项目的股权分配与投资总额；b，投资所使用的金融工具的类型和构成；c，风险资本到位的时间安排和对企业的验收标准；d，被投资企业治理结构安

15、排；e，管理层的有关声明和保证、承诺条款，违约及其补救措施； f，企业的信息披露程序g，管理层和员工的聘用条款和持股计划； h，投资期限和风险投资退出机制。包括股权回购、IPO等情形下的处理办法。,三、债务担保法律风险,债务担保：保证、抵押、质押、留置、定金 保证：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 一般保证 连带保证 最高额保证,一般保证,当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。下列

16、情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。,连带保证,当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。,案例,一、A公司办公室员工B盗用公司行政公章和法定代表人私章为C公司向银行提供1000万元贷款保证，后C公司未尝还到期贷款，银行向法院起诉，要求C公司还款，A公司承担连带担保责任。 A公司抗辩：担保非其真实意思表示，系员工盗盖，且B员工已被公安机关逮捕。 二、A公司为B公司向银行提供贷款保证1000万元，B公司未能还款，银行起诉，要求A公司承担担保责任。经查，该担保贷款为借新还旧贷款，A公司并不知情。,保证责任的减免与消灭,因债权人的行为，导致责任部分免除或和全部免除，包括未经保证人同意债务转移、