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1、案例第一章 绪论一、调整范围案情简介北京长城工贸有限责任公司与荷兰某有限责任公司设在中国上海的独资公司 佛来芒有限责任公司（上海）签订了一份货物买卖合同，北京长城工贸有限责任公司购买佛来芒有限责任公司（上海）通讯设备一套。交货地点在北京长城工贸有限责任公司在延庆的仓库。合同还约定，如果因为合同的执行发生争议，首先通过双方协商。协商不成，请双方都信任的某公司调解。如果调解也不成的话，就提交中国国际经济贸易仲裁委员会上海分会仲裁。适用的法律为联合国国际货物销售公约。试问：对该合同，当事人选择适用的法律规定，是否有问题？本案参考结论当事人选择适用的法律规定，是不正确的。参考理论分析一、国际经济法调整
2、的是超越国境的经济关系的规范总和。这些经济关系必须具有国际性：主体具有国际性，不在同一个国家；经济关系具有国际性，订立合同或履行合同的行为发生在不同的国家；或是买卖合同的标的具有跨国的流动，等等。本合同都不具备这些条件。尤其是合同双方的当事人，都是中国的法人。外商独资公司，在中国工商局登记，是中国公司。二、至于联合国国际货物销售公约，它的适用范围是：（1）公约适用于国际性的货物销售合同。公约采用营业地标准作为衡量买卖合同是否具有国际性，营业的处于不同国家的当事人之间订立了销售合同，适用该公约。不考虑国籍因素，也不考虑货物是否发生了跨国运输，也不考虑合同的当事人发生的要约和承诺是否在不同的国家。
3、例如，都是美国人出资开办的公司，1个在墨西哥，依当地法律设立，1个在加拿大根据当地法律设立，这2个公司之间的货物买卖属于国际货物买卖。这2个公司与当地企业的货物买卖属于国内货物买卖。营业地是指永久性营业地。如果当事人有数个营业地，与合同及合同履行联系最密切的营业地为营业地。（2）公约适用于当事人的所在国都是公约缔约国的国际货物销售合同，如果当事人的所在国都是公约的缔约国，当然可以在销售合同中明确规定适用该公约解决争议，即使双方没有按照意思自治原则，在销售合同中就法律适用做出规定，将自动适用公约。在当事人一方或双方都不是关于缔约国的情况下，根据公约第1条第1款第6项，也可以因为国际私法规则，导致
4、适用某一公约缔约国的法律，而使当事人之间的销售合同适用公约。例如，日本人与加拿大人订立了销售合同，且没有规定法律适用问题，发生争议以后，在加拿大起诉，加拿大法院根据国际私法的“最密切联系原则”，决定适用加拿大法律，这个时候，就应该适用公约，而不是加拿大的国内法。加拿大是缔约国。（3）公约是非强制性的规范，根据意思自治原则，即使当事人双方所在国都是缔约国，也可以在合同中明示或默示，排除适用公约，选择其他法律作为准据法，当事人也可以通过合同规定改变公约效力，例如，公约第39条规定，声称货物与合同不符的期限，最长不得超过2年，在合同中可以声明该条款不适用，或改为1年。但是，缔约国做出保留的条款不能排
5、除或改变其效力。（4）公约不涉及的法律问题。公约第4条规定，该公约适用于销售合同的订立以及当事人因此种合同产生的权利义务。公约不适用于：合同及其任何条款的效力或任何惯例的效力；合同对所受货物的所有权可能产生的影响；所受货物对任何人造成伤害或死亡的产品责任。（5）公约不适用的交易及货物销售。首先，公约不适用于由于买方提供大部分原材料制作和销售的货物，这属于来料加工。其次，公约不适用于供货方的大部分义务在于提供劳务和服务的合同。再次，公约应不适用于以下几种货物销售：1、供私人或家庭用而购买的货物；2、经由拍卖销售的货物；3、根据法律执行令状或其他令状销售货物；4、货币、债券销售5、船舶、飞机与气垫
6、船销售；6、电力销售；7、卖方的主要义务在于提供劳务或其他服务的买卖。三、综上所述，对该合同，当事人选择适用的法律规定，是不对的。相关法律法规联合国国际货物销售合同公约第一条（）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：（）如果这些国家是缔约国；或（）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。（）当事人营业地在不同国家的事实，如果从合同或从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质，应不予考虑。第二条本公约不适用于以下的销售：（）购供私人、家人或家庭使用的货
7、物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；（）经由拍卖的销售；（）根据法律执行令状或其它令状的销售；（）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售； （）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（）电力的销售。第三条（）供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。（）本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其它服务的合同。第四条本公约只适用于销售合同的订立和卖方和买方因此种合同而产生的权利和义务。特别是，本公约除非另有明文规定，与以下事项无关：（）合同的效力，或其任
8、何条款的效力，或任何惯例的效力；（）合同对所售货物所有权可能产生的影响。第五条本公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。第六条双方当事人可以不适用本公约，或在第十二条的条件下，减损本公约的任何规定或改变其效力。第十二条本公约第十一条、第二十九条或第二部分准许销售合同或其更改或根据协议终止，或者任何发价、接受或其它意旨表示得以书面以外任何形式做出的任何规定不适用，如果任何一方当事人的营业地是在已按照本公约第九十六条做出了声明的一个缔约国内，各当事人不得减损本条或改变其效力。第三十九条（）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的
9、性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。（）无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。第二章 国际货物买卖法一、合同成立条件案情简介2004年4月1日，巴西WOLF公司向我国欣华有限责任公司发来传真，出售鱼粉：于4月6日15时前答复有效。该要约主要内容为秘鲁或智利鱼粉，数量20000吨，溢短装5价格条款为CFR上海，价格为每吨483美元，交货期限为，2004年7月，信用证付款，还有索赔以及其他条件等。欣华有限责任公司在接到要约的当天即回复巴西WOLF公司传真，要求巴西WOLF公司将价格由483
10、美元减至480美元，同时对索赔条款提出了修改意见。明确指出：“如果同意以上两点，请速告知，并可签约。”4月4日，巴西WOLF公司与欣华有限责任公司直接通过电话协商，结果是：欣华有限责任公司同意接受每公吨483美元的价格，但坚持修改索赔条款为：“货到45天内，经中国商检机构检验后，如发现同题，在此期限内提出索赔。”巴西WOLF公司也同意了以上意见。至此，双方口头上达成了一致意见。4月5日，巴西WOLF公司在给欣华有限责任公司的传真中，重申了要约的主要内容和双方电话协商的结果。同日，建华回传真给巴西WOLF公司，告知将由欣华有限责任公司的经理某先生在广交会期间直接与巴西WOLF公司签署合同。5月2
11、日，巴西WOLF公司副总裁来广交会会见了欣华有限责任公司郝经理，交给他巴西WOLF公司已签了字的合同文本。郝经理表示要审阅后再签宇。5月6日，当巴西WOLF公司派人去取该合同时，欣华有限责任公司的郝经理仍未签字。巴西WOLF公司副总裁随即指示将欣华有限责任公司末签字的合同取回。5月9日，巴西WOLF公司致传真给欣华有限责任公司，重申了双方4月5日的传真的内容，并谈到在广交会期间双方接触的情况，声称要对欣华有限责任公司不执行合同，未按合同条款规定开出信用给巴西WOLF公司造成了损失，提出索赔要求，除非欣华有限责任公司在36小时内保证履行合同义务。5月10日，欣华有限责任公司在给巴西WOLF公司的
12、传直中称：该公司部门经理某先生5月2日在接到合同文本时明确表示：须对合同条款作完善补充后，我方才能签字。在买卖双方未签约之前，不存在买方开信用证问题。并且，5月6日，巴西WOLF公司已经将合同取回，欣华有限责任公司认为巴西WOLF公司“已改变主意，不需要完善合同条款，撤回了要约，没有必要等我方签字生效。明确表示根本不存在承担责任的问题。5月11日，巴西WOLF公司传真欣华有限责任公司，称：该公司取回合同，不表示撤约，双方之间有合同存在，对双方仍然有约束力。重申要对所遭受损失保留索赔的权利。5月12日，欣华有限责任公司答复：首先，买方确认卖方的报价、数量并不等于一笔买卖最终完成，这是国际贸易的惯
13、例。其次，5月2日，我方明确提出要完善、补充鱼粉合同条款时，你方只是将单方面签字的合同放下，对找方提出的要求不做任何表示。最后，5月6日，未等我方在你方留下的合同上签字，也不提合同条款的完善、补充，就匆匆将合同取回，也没提出任何意见。现在贵公司提出要我方开信用证履约，我们不能依据被你方撤回的合同开证履约。你方对本次交易已毫无诚意，我们对你方的要求深表遗憾，也无须承担由此引起的任何责任。5月13日，巴西WOLF公司传真欣华有限责任公司，告知该公司副总裁将去北京，并带去合同文本，让欣华有限责任公司签字。5月19日，巴西WOLF公司又传真欣华有限责任公司称：因巴西WOLF公司副总裁未能在北京与欣华有
14、限责任公司人员会见，故将合同文本快递给欣华有限责任公司，让欣华有限责任公司签字。并要求欣华有限责任公司答复：是打算签合同，还是坚持认为双方不存在合同关系？提出，如欣华有限责任公司认为双方不存在合同关系，要欣华有限责任公司同意将该争议提交伦敦仲裁机构仲裁。5月20日，欣华有限责任公司传真答复：重申合同应该在欣华有限责任公司签字以后生效，巴西WOLF公司取回合同文本是撤回要约。5月22日，巴西WOLF公司又传真欣华有限责任公司，重述了双方往来情况，重申合同业已成立，再次要求欣华有限责任公司开出信用证。5月31日，欣华有限责任公司传真巴西WOLF公司重申了5月20日传真的内容，并告知：由于双方合同矛
15、盾，欣华有限责任公司的客户已经将订单撤回，声明保留要求巴西WOLF公司赔偿损失的权利。同时告知，将巴西WOLF公司快递来的合同文本退回。6月4日，巴西WOLF公司电告欣华有限责任公司，指出：欣华有限责任公司已否认合同有效、拒开信用证，巴西WOLF公司有权就此所受损害、费用损失提出赔偿。双方多次的协商联系，均坚持自己意见，未果。2004年7月15日，巴西WOLF公司以欣华有限责任公司违约为由，起诉，要求欣华有限责任公司承担赔偿责任。巴西WOLF公司认为：欣华有限责任公司在接到巴西WOLF公司的要约后，仅对价格和索赔条款提出不同意见，并在以后的电话协商中，双方取得了一致，即：巴西WOLF公司同意了欣华有限责任公司对索赔条款的修改，欣华有限责任公司同意接受要约中的价格条件，合同已于此时成立。巴西WOLF公司还认为欣华有限责任公司要求在广交会期间签署书面合同，这仅仅是一种形式而已。欣华有限责任公司认为：双方虽然在口头上就合同主要内容协商一致，但欣华有限责任公司提出要签署书面合同，合同应从双方正式签署后生效。当欣华有限责任公司接到对方已签字的合同文本后，提出要对巴西WOLF公司提供的合同文本进行完善补充，巴西WOLF公司未表态，后又将合同文木索回，欣华有限责任公司认为这是巴西WOLF公司“撤回要约”。合同并未成立生效，当然谈不上要履行问题。本案是由于在合同成
