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1、 编号：_本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载国际工程合同中的“陷阱”以一宗电信合同评审案为例【文库精品】 甲 方：_乙 方：_日 期：_说明：本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用时请详细阅读内容。内容提要本文旨在通过对某个3G电信建设工程合同案例的分析和评述，总结出在一些 工程合同中常见的典型“陷阱”，为从事工程项目合同管理，尤其是海外承包项目 合同管理的承包商提供借鉴与启示。关键词合同评审陷阱一、案例概述业主WCOM某国新兴的电信运营商，在本国电信行业占有 20%的市场份
2、额, 2008年批准获得3G运营牌照，之后其对3G基本设施建设工程进行了招标。电信 承包商H采取最小化风险的策略投标，并最终中标。该电信建设工程届丁大型精密建造项目，要求极为严格，技术复杂，是一项全 新的高难度工程，总造价X万美元，工期六个月，合同基本采用 FIDIC99版设计 施工单价合同条件，并进行了适当的删减和调整。该项目规模大，创新性强，受到技术、环境、资金等多方面影响和制约，并且 业主要求严格依据合同验收项目，对承包商来说极富挑战性。承包商经过充分研究 和分析准备，对合同中存在的分歧性条款提出修改要求，并最终与业主达成了一 致。由丁在项目初期，双方建立了较为完备合理的合同关系，为项目
3、的顺利实施奠 定了良好的基础。建设中承包商投入大量人力、物力和财力，密切与业主配合，圆 满按期保质完成了该项目建设任务，受到了业主和当地政府的一致好评。二、案例分析以下从本工程重要的典型分歧条款出发，对出现的“陷阱”逐个展开分析和评 述。希望可以提供经验与启示，以使承包商在今后工程项目管理过程中，可以参照 本工程合同评审的经验，结合实际特点和问题，更加全面有效地进行合同评审。（一）支付“陷阱”“陷阱1” 一一低价担高险合同原文： Level on any otherthan fix , the Contractor shall en-sureand demonstrate keeping in
4、-teroperability ,whichisaperquisite tO the imposition of pro-visional level said,合同要求承包商保证设备的互联互通，即要求承包商无条件地保证3G网络的畅通性。条款分析：这对承包商来说是个高风险条款。如果业主不能提供足够的传输资 源、传输路由和互联互通所需要的硬件、平台、站点等条件；抑或第三方无法提供 互联互通所必需的协助（如相关数据、参数等）。如果发生这些情况，承包商都不可 能保证实现设备的互联互通。如果工程采用总价合同，则承包商需要承担上述条款 的风险，但本案例为单价合同条件，并且在附录的责任矩阵中贞明确说明此项
5、责任 为业主承担。解决方案：如果承包商同意该条款，将会承担巨大的资金风险（索赔金额上限为总合同金额的15%）,并且违约还会对承包商的形象和信誉造成严重损害。因 此，承包商提出附加限制性条款的要求，即在第三方条件满足的基础上，承包商保 证实现设备的互联互通。经过积极谈判取，双方达成了一致，承包商为自己保留了 索赔权利。经验总结：承包商在签订单价合同时，要充分把握和评估与价格对等的风险程 度，明确责任矩阵中双方的权利义务，避免业主利用单价条款强迫承包商承担总包 合同条件下的风险，造成巨大的损失。“陷阱2” 一一小事高成本合同原文： The contractor isrequired tO prov
6、ide documentationand updates in English.The con-tractor undertakes also tO provideWCOM these same documents inFrench.as soon as they are a prod-uct.without any additional cost tOWCOM.合同要求承包商向业主免费提供英文版本和法文版本的文档资料及其更新。条款分析：通常情况下，承包商会认为文档资料的问题很容易解决，翻译成本 几乎可以忽略不计。但一个有经验的承包商却会很仔细地进行核算，确定出相对准 确的费用。目前的翻译价格
7、（市场在非紧急状态下的平均水平）是31美元/千字。 对丁一个大型项目，文档资料预计将会超过 500万字，那么仅翻译成本就需要 15.5万美元，承包商应该将此项加入到工程项目的报价中。解决方案：翻译成本是一笔可观的数额，假如承包商轻易承诺业主提出的合同 条款，后期将会给承包商带来相当大的损失。经过协商谈判，业主同意承包商所提 供的法文版本条款，并在BOQG程量活单）上单独报价。这样，承包商节约了一笔 本不需要支出的费用。经验总结：对丁一些看似非核心的条款，承包商在评审时也决不能掉以轻心， 尤其是涉及到费用的问题，积少成多会变得甚为巨大，需要深入细致地加以研究， 认真计算和调研，客观周密地发掘细节
8、条款所包含的潜在争议，及早提出双方都能 认可的解决途径。（二）变更“陷阱”“陷阱1” 一一巧妙拒绝变更合同原文： Only with the ex-ception of force majeure , delaysand /or delivery dates will be ex-tended for a period determined bymutualagreement between theparties ； this period should be notgreater than the delay.No extracost should be claimed in WCOMin
9、these cases.合同规定，承包商仅在发生不可抗力的情况下才可以获得工期的延长，并且无 法得到费用的补偿。条款分析：合同中虽然没有提及应当由业主承当的责任以及由丁业主行为、过 失或者延误（如不按时交付施工场地等）以及其他任何非承包商原因造成的工期延误 该如何处理，但是合同的默示条款却表达出应由承包商来承担，这显然有失公平。 另外，业主明确规定不允许进行费用变更，也体现出业主规避自身责任的意图。解决方案：经过协商，合同中加上了一些限定性条件，规定由丁非承包商原因 所导致的延误，承包商有权获得合理的工期延长和费用补偿，用以赶工或补偿损 失，从而保证了承包商的合法权益。修正后的条款：Any d
10、elaycaused by WCOMsuch as latesupplying site list after PO issuedlate supplying necessary condi-tions for site environment , etc.should be borne byWCOM.Theduration also should be extended.More details can be referring inAnnex-Responsibility Matrix.And any costs and expenses ari S-ingfrom this delay
11、should also beborne by WCOM.经验总结：从风险分配形势看，现阶段的工程承包市场实际上是一个“买方市 场”。业主处丁制定工程承包合同条件的主导地位，经常在发布招标文件时就规定 大部分风险由承包商承担，甚至本应届丁业主自身承担的风险，也通过一些强制性 条款转移给承包商。针对这种情况，承包商要根据自身企业的特点及项目的特殊 性，同时结合市场竞争环境、业主招标惯例等因素，仔细权衡风险条款的利弊，灵 活采取措施保障自身权利，避免因粗心接受而造成的严重后果。“陷阱2” 一一多退少不补合同原文：If at the time ofthe order , the contractor
12、priceshave fallen , and are lower thanthose negotiated in the contract forthis equipment are given , this lat-est prices apply.合同规定在采购时，如果 PO购单-Purchase Order）的价格低丁原合同中规 定的价格，应当采用最新的（即较低的）价格。条款分析：合同中并未提及因为成本上升等因素造成价格上升时，业主是否应 当给承包商适当的补偿。这等丁在明确拒绝承包商变更价款要求的同时，却允许业 主自己变更价款，出现了明显的权责不对等。解决方案：在合同谈判中，承包商提出
13、了两种修改意见：1）附加条款“因成本上升等因素造成设备价格上升时，应适用最新的（即较高的）价格”；2）删除该条款。经过协商，结果双方达成一致，将该条款删除。经验总结：对丁变更类别的条款，业主常常会提出一些不合理的要求。如果仅 允许业主调整价格而禁止承包商调整价格，承包商将处丁一个极其危险的工程建设 环境中。承包商一定要注意识别这个问题，尽早发现，严肃且及时地向业主提出修 正意见。（三）工期“陷阱”“陷阱1混淆工期获罚款合同原文： The supplier com-mits himself t0 install and bringthe equipment into service for th
14、iscontractwithin 90 days asfromthedate 0t notification.合同规定，承包商在接到P0后90天内完成相关设备的安装调测工作，并使该 项设备进入商业化使用阶段。条款分析：在项目实施过程中，设备采购仅运输时间就需要60天(通常采用海运)，另外完成活关时间也无法确定。承包商若按照业主的要求肯定无法按期交 付，此时业主则可以根据该条款获得高额的工期延误罚款。解决方案：承包商结合自身实际交付能力与业主要求，以及工程所在国通关的 特定情况，承诺在设备抵岸并且活关后60天内完成所有的安装调试工作，并投入商业化使用。经双方谈判，修正后的条款为：The supp
15、liercommits himself tOinstall andbring the equipment into serviceforthis contractwithin 60 days af-ter equipments arrive at Country(M)and custom clearance finished.经验总结：业主有时迫切希望工程尽快投入使用，对承包商的工期提出苛刻的 要求，并设定了高额的工期延误罚款，这是极不合理的。在符合双方利益的原则 下，承包商应当提出合理的修改意见，积极与业主沟通，并加大人力、物力、财力 的投入量，尽力尽早完成工程，一般情况下，业主是可以和承包商达成统一意见 的。“陷阱2” 一一上不封顶拖检验合同
