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1、第 10 章 进出口贸易合同,第一节 合同概述,合同：指两个或两个上的当事人，为设立、变更或终止民事权利与义务关系而达成的协议。 合同必须是当事人之间以发盘和接受的方式达成的一种协议。,一、发盘： 1、概念及必备条件 要约：指一方当事人以缔结合同为目的向一个或一个以上的特定的人出发，且内容十分确定的意思表示。 发盘人-受盘人,一项有效的发盘必须具备下述条件： （1）发盘人必须清楚表明愿意按照发盘的内容订立合同的意思。(约束) （2）发盘必须是由发盘人向特定的受盘人发出。 （3）发盘的内容必须十分确定。 （4）发盘只有传达到受盘人方为有效。,2、发盘的约束力,（1）发盘对受盘人的约束力。 （2）
2、发盘对发盘人的约束力。 发盘的撤回：指发盘人在发出发盘后，在发盘尚未生效前，发盘人将发盘取消，阻止其生效的行为。( P309) 发盘的撤销：指发盘生效后，发盘人将发盘取消，从而使发盘的效力丧失的行为。(P310),下述情况发盘不得撤销 :(P310) 1、在发盘中规定了有效期, 或以其他方式表示该发盘是不可能撤销的; 2、受盘人对有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。,3、发盘的终止：指发盘的失效（4种情况),（1）发盘因过期而失效。 （2）发盘因被发盘人的撤回或依法撤销而失效。（案例）,香港A商行于10月20日来电向上海B公司发盘出售木材一批，发盘中列明各项必要条件，
3、但未规定有效期。B公司于当天（20日）收到来电，经研究后，于22日上午11时正向上海电报局发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午1时正送达香港A商行。在此期间，因木材价格上涨，香港A商行于22日上午9时15分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材价格上涨，我10月20日电发盘撤销。”A商行的电报于22日上午11时20分送达B公司。 试问：（1）根据有关国际贸易法律，A公司是否已成功撤销了10月20日的发盘？为什么？（2）A公司与B公司之间是否已成立了合同？为什么？,（3）发盘因被受盘人拒绝或实质性更改而失效。 实质性变更要约：指受盘人更改了发盘的重要条件，是一种反发盘或新发盘（中
4、国外贸业务习惯上称之为还盘或还价、反还盘）。,按照中国合同法第30、31条的规定： 只有当受要约人更改了要中有关合同的标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法时，才被视为实质性更改了要约的内容。,我某进出口公司向国外某商人询购某商品，不久，我方收到对方8月15日的发盘，发盘有效期至8月22日。我方于8月20日向对方复电：“若价格能降至56美元/件，我方可以接受。”对方未作答复。8月21日我方得知国际市场行情有变，于当日又向对方去电表示完全接受对方8月15日的发盘。 问：我方的接受能否使合同成立？为什么？,某进出口公司欲进口包装机一批，对方发盘的内容为：“
5、兹可供普通包装机200台，每台500美元CIF青岛，6至7月份装运，限本月21日复至我方有交效。”我方收到对方发盘后，在发盘规定的有效期内复电：“你方发盘接受，请内用泡沫，外加木条包装。” 问：我方的接受是否可使合同成立？为什么？,（4）发盘因某种法律事实的出现而归于终止。,二、接受,1、概念及必备条件。 接受：指受盘人在发盘的有效期内作出声明或以其他行为对一项发盘表示同意的行为。,一项有效的承诺必须具备下列条件：（1）接受必须由特定的受盘人本人或其授权的代理人作出。（2）接受必须与发盘的内容一致。 （3）接受必须是在有效期限内作出（案例 ）（4）接受的传递方式必须符合发盘所提出的要求。,我某
6、进出口公司向国外某客商询售某商品，不久我方接到外商发盘，有效期至7月22日。我方于7月24日用电传表示接受对方发盘，对方一直没有音讯。因该商品供求关系发生变化，市价上涨，8月26日对方突然来电要求我方必须在8月28日前将货发出，否则，我方将要承担违约的法律责任。 问：我方是否应该发货？为什么？,销售合同公约规定：逾期接受如果得到发盘人认可并及时通知受盘人，则该项接受仍然有效；如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常就能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项接受仍然有效，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，认为其发盘因逾期接受而失效。（案例）,1、一中国商人甲向美国商人乙发
7、出一发盘，表示有一批货物要出售，有效期于2003年10月1日止，乙于9月1日作出接受，按常理可以在10月1日前到达，但由于邮局的原因，使得该接受在10月5日才到达，甲是否有理由拒绝此接受？ 2、我某外贸公司与美国的一家客户洽谈一笔交易。我方在2002年4月7日以电报发盘，规定在4月12日前复到有效。对方在4月10日以电报表示接受。我方在14日才收到该项复电。业务员因其为逾期接受，应属无效，未予理睬。该货又售另一个客户。日后对方坚持合同已成立，要我发货。我方应如何处理，有何法律依据？,2、接受的生效时间： “投邮主义”和“到达主义”。 3、接受的撤回 撤回承诺：指承诺人阻止其承诺发生法律效力的一
8、种行为。 4、合同成立的时间与地点。 中国合同法有如下规定： （1）接受生效时合同成立。 （2）接受生效的地点为合同成立的地点。,第二节 违约及对违约的救济方法,一、卖方违约时买方的救济方法 （一）要求卖方实际履行合同义务 （二）要求卖方交付替代物或不符合合同之物进行修理。 根据销售合同公约第46条的规定，当卖方交货与合同不符时，买方可以视情况采取以下两种救济方法：,1、 要求卖方交付替代物。 前提条件是：卖方所交货物不符合合同的情形相当严重，业已构成了根本违反合同。 2、要求卖方对不符合合同之货物进行修理。,（三）给予卖方履约宽限期,1、当卖方延迟履行义务并未构成根本违反合同时，买方得给予卖
9、方一段合理的额外时间，让卖方在额外时间内补救，但是，如果卖方延迟履行义务本身就已构成了根本违约，买方则可以不给卖方规定宽限期，有权立即宣告解除合同。 2、当卖方延迟履行义务，买方宣告给予卖方一段额外时间让卖方补救的情况下，买方在其所允诺的宽限期限届满前，不得采取接触合同等补救措施，除非卖方在宽限期限内仍不履约或已声明他将不在此宽限期间内履行义务。,3、卖方如果在合理的宽限期内仍未履行义务或已声明他将不在合理的宽限期限内履行义务时，即使买方延迟履行义务的行为原来并未达到构成根本违法，买方也有权解除合同并要求损害赔偿。 4、卖方如果在宽限期限内履行了合同义务，也并未解除他延迟履行义务所应承担的责任
10、。 5、卖方在规定宽限期限时，一般应做到明确合理。,（四）撤销合同,1、买方撤销合同的条件。 （1）卖方不交货或拒绝交货或延迟交货或交货与合同不符或预期违约等违约行为已构成或达到了根本违反合同的程度，买方可立即解除合同，解除合同的通知自买方将该通知以合理的方式向卖方发出时生效。 （2）如果卖方违约行为未到达根本违反合同的程度，买方得给予一段合理时间的宽限期让卖方进行补救，如果卖方在宽限期内仍不进行补救或拒绝进行补救，买方可以解除合同。,（五） 要求卖方减低货价 （六） 要求损害赔偿,（七）中止合同 中止合同：指暂时停止履行合同，而不是解除合同。 根据销售合同公约第71条的规定：如果订立合同后，
11、一方当事人由于其履行义务的能力或信用有严重缺陷，或者其履行合同的行为已显示将不履行或不能履行起大部分重要义务时，另一方当事人可以采取中止履行合同的救济措施。,（八）当卖方提前违约时买方的救济方法,提前违约：也称预期违约，指在合同履行日期前，一方当事人已声明他将不履行义务，或者其行为已明显显示出他将不履行或不能履行义务的行为。 根据销售合同公约的规定，当卖方预期违约时，买方除采用上述的中止履行合同的救济方法外，还可以采取撤消合同的具体方法。,（九）当卖方提前交货时买方的救济方法,根据销售合同公约第52条的规定：如果卖方在规定的履行日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。 （十）当卖
12、方超量交货时买方的救济方法 根据销售合同公约的规定：如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取其多交部分的货物，如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他就必须按合同价格付款。,（十一）当卖方在分批交货合同中发生违约时买方的救济方法,1、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成根本违反合同，此时，另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。 2、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定今后各批货物也将会发生根本违约，则该方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，但对在此以前对方已履行义务的各
13、批货物不能予以撤销。,3、如果合同项下的货物是互相依存的、不可分割的整体，任何一批交货都不能单独用于买方预期的目的（如一套大型设备）的情况下，只要卖方其中一批交货达到了根本违反合同的程度，买方就可以同时宣告合同对已经交付及今后将要交付的各批货物均为无效，即可撤销整个合同，并可就整个合同请求损害赔偿。 (案例）,中国A公司从德国B公司进口一套大型生产设备，分三批交货。第一批交付的货物符合合同的要求，第二批交付的货物为该设备的主要部件，其型号、性能与合同不符，无法安装投产。A公司因此提出撤销整个合同，而B公司提出异议。请依照联合国国际货物销售合同公约的有关规定分析哪方有理？为什么？,二、买方违约时
14、卖方的救济方法,（一）要求买方实际履行其合同义务 （二）规定宽限期让买方履行义务 （三）撤消合同 卖方可以在下列情况下解除合同： 1、买方不履行其在合同中的任何义务已构成根本违反合同； 2、买方未在或拒绝在卖方给予的合理宽限期内履行义务。,一旦合同被卖方有效解除，双方当事人必须注意以下几点：,（1）已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方归还他按照合同供应的货物或支付的价款；如果双方都需归还，他们必须同时这样做。 （2）宣告合同无效，解除了双方在合同中的义务，但对于应负责任的任何损害赔偿仍应由责任方负责。 （3）宣告合同无效，不影响合同中关于双方在宣告合同无效后的权利和义务的任何其他规定。,
