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1、 编号：_本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载简述新劳动合同法的成功与不足 甲 方：_乙 方：_日 期：_说明：本合同资料适用于约定双方经过谈判、协商而共同承认、共同遵守的责任与义务，同时阐述确定的时间内达成约定的承诺结果。文档可直接下载或修改，使用时请详细阅读内容。摘要：从新劳动合同法中关于无固定期限劳动合同的若十条款的角度阐述了新 法的成功与不足。新法是推行无固定期限劳动合同的，其相关规定也确实有利于劳 动者权益的保护，但该法至少在一些方面仍存在不足。以无固定期限劳动合同为例， 新法并未考虑到有些行业，如纺织业的工作量跟季节有关的特殊性，也未考虑当事 人订立了没有约定劳动
2、合同的期限的书面劳动合同的情形等，这些都有待通过司法 解释或修改法律进一步修改完善。关键词：劳动合同法；劳动合同；无固定期限劳动合同在经历了两年多的反复酝酿之后，新劳动合同法终于于 2007年6月29日第 十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过出台，并于2008年1月1日正式实施。新法出台，必然触动不同阶层的利益，社会上各种不同的声音层出不穷。 有人认为这法律促进了社会进步和人权保护，有人却认为存在保护落后怠惰的可能； 有人看到优化资本和经营结构将促进创新经济的新飞跃，也有人看到的是少数外企撤资、变相裁员以及众多企业成本急剧上升带来的负面效应。以一个关于“无固定期限劳动合同”的热点为
3、例。按照劳动合同的期限划分，可 将劳动合同划分三种，有固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同和以完成一定 的工作为期限的劳动合同。其中，无固定期限的劳动合同是指不约定终止日期的劳动 合同。以前企业可以不跟劳动者签合同，长期以来，有劳动合同的也是短期化趋势明 显，经常一年一签，有的甚至一年四签，劳动者提心吊胆，缺乏安全感和稳定感。为 了遏制劳动合同短期化、保障就业的稳定，现在签订无固定期限劳动合同的范围得到 了扩大，新劳动合同法第十四条规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的； 或连续订立二次固定期限劳动合同， 或除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当 订立无固定期限劳动合同，同时该条还规定
4、， 用人单位自用工之日起满一年不与劳动 者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。此外新 劳动合同法还规定了相应的不这样做的处罚措施，第八十二条规定，用人单位违 反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。这里有个案例。刘某是纺织厂的工人。她年轻时进厂正赶上劳动合同制，跟厂里 签了 3年的劳动合同，连续签了三次，截至 2004年底，她在厂里已经连续工作了 9 年。2005年初，刘某的劳动合同到期，厂里决定跟她再续签3年劳动合同。刘某要求签一个无固定期限的劳动合同遭到拒绝，人力资源部经理说：“咱们厂里规定，
5、合同期限只有1年、2年、3年三种。给你签3年期的合同已经是最长的一种了，你 就别不知足了。”刘某不服，遂咨询当地劳动保障部门的意见，最后只好与单位签订 了为期三年的劳动合同。2005年时新劳动合同法还没有出台，一般来说，按照平 等自愿、协商一致的原则，用人单位和劳动者只要达成一致，无论是初次就业的，还 是固定工转制的，都可以签订无固定期限的劳动合同，那个时候的劳动法规定只 有在特定情况下，劳动者有权要求订立无固定期限的劳动合同，即劳动者在同一用人 单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立 无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。而案例中的刘某显然还
6、不 符合签订无固定期限劳动合同的条件。但是，新劳动合同法出台以后情况就大不一样了。新法第十四条中规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳 动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提 出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重 新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年 的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十 条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不
7、与 劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”那么现在再来看一下第三十九条和第四十条第一项、第二项规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的”；“有下列情形之一的，用人单位提前三十日 以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从 事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。”显然既然用人单位也有意要继续和刘某签约，
8、刘某 一定是符合录用条件、未违反用人单位规章制度且其是可以胜任工作的，这样，案例 中的刘某在同一用人单位虽然连续工作不满 10年，但是她与单位已经连续订立三次 固定期限劳动合同，刘某提出订立无固定期限劳动合同后，单位就应当与其签订无固 定期限劳动合同。这样想必是维护了案例中刘某的权益，在新法下其就业有了保障， 也不至于为工作提心吊胆，缺乏安全感和稳定感。在这一点上新劳动合同法的通过的确有利于明确劳动合同双方当事人的权利 义务，大大推进劳动者合法权益的保护。但新劳动合同法是在多方利益主体博弈 之下而诞生，难免存在妥协和让步，加上理论界对劳动合同法和劳动法许多问题的理 论准备并不充足，也导致该法在
9、立法内容和立法技术上存在缺陷 ，至少从某个角度审 视是如此。有人认为新劳动合同法出台后，更多企业愿意返聘退休工人，因为企业不用 考虑它们的无固定期劳动合同、医保、社保等问题。于是之一新法到底是鼓励年轻人 就业还是设置就业障碍。更多的人认为，按照这种规定执行下去，大家兢兢业业工作 的劲头也就持续一个10年而已，后面的日子乂是多半是乂回到了 “大锅饭”的时代 了。连续工作10年将成单位终身员工，这项规定反而会使一些企业员工的利益无法 保障，企业员工合同会更为短期化。在这场博弈中，企业和员工或许都不是最终的赢 家，双方的利益都会受到或多或少的损害。而相对于纺织业所具有的特殊性，新劳 动合同法似乎更是
10、存在一些值得商榷之处。纺织服装行业由于企业用工多、工人流 动性大、生产季节性强、经常加班加点、多实行计件工资制，受到的冲击更大更明显。 例如很多纺织企业到了生产旺季，必须加班加点生产，但随即带来的是，企业如果严 格执行新法，将会出现无法承担所增加的加班成本，导致影响到企业发展，进而反过 来影响了员工的利益。由于纺织服装业届于劳动密集型产业，如果严格按照加班双倍 或三倍工资来计算，企业的成本会大幅度上升。特别是在生产旺季或赶订单时候，纺 织工人需要高强度加班，有时能达到350个工时每人每月，差不多是法定工时的两倍。 如果严格按照规定支付加班费，企业根本无法承受。而因为要贯彻国家的法律法规， 地方
11、政府将劳动合同法执行情况纳入地方政绩考核，给纺织服装业带来巨大压力。 这样，企业如果与职工签订完成一定工作任务为期限的劳动合同可以一定程度上规避 无固定期限劳动合同。继而再站在职工的角度，他们的工作量将会很大，劳动者的利 益乂将如何被保护？另外，新劳动合同法第十二条规定，劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。根据新法 对这三种劳动合同类型的定义，如果当事人已订立了书面劳动合同，只是没有约定 劳动合同的期限，该合同显然不届于这三种合同。新劳动合同法第十四条第三款 规定的“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已
12、订立无固定期限劳动合同。”就无法适用，因此也不能视为无固定期限合 同。而且根据新劳动合同法第二十六条关于劳动合同无效事由的规定“列劳动合 同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实 意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除 劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。”，劳动合同缺乏必备条款 并不无效，因此没有约定合同期限的劳动合同就届于既非无效乂不受新法调整的“另 类合同”。尽管，劳动合同法第八十一条规定，“用人单位提供的劳动合同文本未 载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政
13、部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”但如果劳动合同不是由用人单位提供文本而是由双方协商订立的 ，该条也无法适用；即使合同文本 由用人单位提供，在双方没有约定合同期限的情形下，是否构成损害以及损害的数额 都难以计算。而且该条款也仅仅只是责任条款 ，没有约定合同期限的劳动合同如何适 用法律仍然无法解决。实践过程中，大量订立书面合同但没有约定合同期限的劳动合 同如何适用法律将是一大难题。也许将现有条文第十四条第三款增加一项“或者劳动 合同没有约定合同期限，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”可以解 决此难题。可见，虽然新法的确从法律的角度在保障劳动者的合法权益上做了许多相
14、关规 定，也确实在一定程度上保护了广大的劳动者。但由于理论界对劳动合同法和劳动法 许多问题的理论准备并不十分充足，还是有些问题并没有囊括进去的。本文仅仅是从无固定期限劳动合同的方面阐述了新法的成功与不足之处，不足之处还有待通过司法解释或修改法律进一步修改完善，但是改法的出台，不可否认得在大多数方面还是很好的通过法律手段保护了广大劳动者的合法权益。参考文献：1 2008.08. 新劳动合同法，你该了解点啥.农村养殖技术2 2008.05.新劳动合同法：期待更具可操作性.中国纺织3 黄乐平.2007.07. 聚焦劳动合同法12大亮点职业4 吴秋阳.2008.04. 新劳动合同法带来什么记者观察5 谢增毅.2007.06. 对劳动合同法若干不足的反思法学杂志
