《{合同法律法规}依法治企管控风险做好企业经营的法律卫士》由会员分享，可在线阅读，更多相关《{合同法律法规}依法治企管控风险做好企业经营的法律卫士（158页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、,依法治企、管控风险 做好企业经营的法律卫士,浙江际洲律师事务所,主讲人：苏建伟,2013年7月3日,企业聘用法务工作人员，设立法务工作部门，进行法律风险的防范，那么，首先必须弄明白企业的风险都有哪一些风险？什么是法律风险？法律风险一般发生在什么环节上？或者说发生在什么部位上？哪一些风险是能够预防的，哪一些风险难以预防呢？,第一部分：防范法律风险，为企业合法经营保驾护航 （案例篇）,第一部分：防范法律风险，为企业合法经营保驾护航 （案列篇）,企业风险的类型大体上有： 自然风险、商业风险和法律风险三个类型。,自然风险如地震、洪水等等；商业风险如市场供求关系失衡，技术淘汰、汇率风险等等；法律风险是
2、指因内部环境恶化引起的企业倒闭、停业歇业、解散、破产；因外部环境恶化引起的行政制裁或者刑事制裁，赔款或者罚款，注销吊销；因损害责任引起的赔偿；因合同履行瑕疵引起的投资损失、经营损失、违约金损失和赔偿损失、因知识产权纠纷一起的诉讼等等,第一部分：防范法律风险，为企业合法经营保驾护航 （案例篇）,原因是存在自由的市场交易，没有自由市场的存在，就不会有现代意义上的企业。市场交易的自主性、自由性和契约性，隐藏着交易上的风险，这是市场经济条件下企业法律风险的一个很重要的源头。,先进的企业为什么要普遍设立法务部门，而且人数众多，管理精细？,另外，国家出于对公平交易、有序竞争、纠纷裁判，乃至于经济安全和环境
3、安全的考虑，对市场准入、市场管理所采用的行政手段和司法手段，也隐藏着行政法律风险、民事法律风险和刑事法律风险。因此，市场经济与市场法律风险这两个对于企业来说企业既不能须臾离开，又不能不时刻提防的事物，是一个矛盾的共同体，如同有上就有下，有高就有低，相互依存又相互矛盾，人们只能了解它，掌握它，利用它，不能消灭它。,先进的企业为什么要普遍设立法务部门，而且人数众多，管理精细？,市场经济法律风险既然是不能消灭的，那么，积极地防范它的发生，迎战它的到来，减轻它的危害，是可以做到的，如同企业财务部门防范错记错登错算一样，错帐并不是每日每时都发生的。但是，防范的措施复核、稽核和审计是缺一不可的。企业法律风
4、险的防范，就是对错误指令、错误执行、错误处理的防范。,第一部分：防范法律风险，为企业合法经营保驾护航 （案例篇）,而法律咨询、合同审查、催促要账，合同谈判、起诉应诉，不过只是企业法务工作的具体几个工作而已，绝不是其全部工作。企业法务的重要性可以一言而蔽之，那就是：在市场经济条件下，企业之有法务，如同国家之有国防一样重要。,第一部分：防范法律风险，为企业合法经营保驾护航 （案例篇）,所以，我们可以肯定的说，企业法务的确是无处不在的，理由有两条：,1、任何企业都会自觉不自觉地对本企业可能面临的法律风险进行预测或者预防，这是一个普遍存在的事实；预测或者预防的程度可能不同，但是，企业法务的精髓，就是对
5、可能出现的法律风险进行预测或者预防。只要有预测和预防，它本身就说明企业法务是普遍存在的。,2、任何企业在合同签订之后，都会对合同履行的时间、期间、质量、数量是否符合约定，督促履行、合同变更、解除、终止的各种情况给以足够的关注，并就履行中的问题组织谈判，许多企业还就合同的履行问题提起诉讼或者应对诉讼。简单地说，就合同管理这一个方面来说，这就是全套的企业法务。至于企业法务目前发展的一些新情况，新做法，新领域，新成果，不影响企业法务普遍存在这一基本判断。,所以，我们可以肯定的说，企业法务的确是无处不在的，理由有两条：,一、合同货款纠纷 诉讼证据为王,案情介绍： 上海某机器厂有限公司与XX市XX实业有
6、限公司长期以来一直保持购销合作伙伴关系。在2007年前双方在供货和付款上都很及时。但自2008年起，该司应XX公司的需求先后向XX公司提供了大量的工程机械产品及零配件，XX公司在初期支付了少部分货款后以种种理由拖欠某货款不还。该司虽多次向XX公司催讨，但XX公司以诸多理由搪塞，拒不偿还。 2008年8月该司发函给XX市XX公司，要求双方进行对帐并对所欠货款的还款时间进行确定，否则将提起诉讼。,2008年9月1日，双方进行对帐，XX公司回函给该司，表示其在2008年8月31日前共欠某货款4,728,000元，还表示货款将会在近期偿还。由于双方合作已久，XX公司以前的诚信还可以，又表示货款会在近期
7、偿还，虽然没有签订正式协议，但该司还是相信了。 其后，又多次向对方催讨，对方还是敷衍搪塞，拒不偿还。为了保护企业资产不白白流失，该司开始为起诉作诉讼前的准备工作。派专人去当地了解该公司资产情况，了解到另外一家公司有欠XX公司大量的货款的事实，证明了对方是有偿付能力的。 2009年4月，某机器厂再次致函XX公司，要求进行对帐和对还款期进行明确。,一、合同货款纠纷 诉讼证据为王,2009年5月20日，双方再次进行对帐，XX公司确认尚欠某机器厂货款共计4,728,000元，但没有对偿还时间作出表示。某于2009年6月9日向XX市中级人民法院提起民事诉讼（XX在2009年6月5日向某提供了一批配件抵债
8、，价值为50万元。），请求判令XX立即支付货款和违约滞纳金共计5,117,771.78元（已扣除价值50万元的抵债配件）。同时向法院提起诉前财产保全申请，请求查封扣押XX的机械、配件、车辆等价值520万元的财产。法院及时受理此案。,2009年6月10日，XX市中级人民法院作出民事裁定书，裁定查封和扣押XXXX实业有限公司库存的装载机、推土机整机及零配件，限额为520万元。2009年6月29日，XX市中级人民法院公开开庭进行了审理。该司到庭参加诉讼，对方无正当理由没有到庭。在法院庭审过程中，该司向法院提供了大量的确凿的证据，证明XX公司拖欠某货款的法律事实。法院审理后于2009年7月21日作出判
9、决书，判令XX公司于判决书生效后的十日内支付给某机器厂货款及违约滞纳金共计5,117,771.78元，案件受理费由XX公司负担。,一、合同货款纠纷 诉讼证据为王,一、合同货款纠纷 诉讼证据为王,（由于判决书中未对诉前保全费作认定，某机器厂2009年8月5日向XX市中级人民法院发函要求法院进行认定。2009年11月29日XX市中级人民法院作出民事裁定书，确定保全费26,520元由XX市XX实业有限公司负担。）判决书生效后，XX实业有限公司没有提起上诉，但同时也没有按判决书支付给某机器厂货款及滞纳金等相关费用。 某机器厂于2009年9月3日向XX市中级人民法院申请强制执行。由于已经做好了诉前财产保
10、全，强制执行非常顺利，很好地保护了某的财产。,通过以上案例可以看出某机器厂很好地依法维护了自己的权益。某厂也及时进行了总结，在拖欠货款的纠纷中，如何做到知己知彼，胜券在握。 1、诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人提出请求的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务。而在法定的诉讼时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。,经验分享：,诉讼时效往往会被很多企业忽视，很多案件原告证据确凿，却由于过了时效而陷于尴尬，在货款纠纷中可以通过双方对帐的形式保证诉讼时
11、效。 2、在诉讼前详细了解XX公司资产状况，为申请财产保全作好准备，最大限度保护自己的财产少受损失。 3、在提起诉讼的同时提出诉前财产保全，不给XX公司转移资产的机会。 4、收集整理各证据材料，以强有力的证据链证明法律事实。最大限度获得法院的支持。,经验分享：,经验分享：,5、在判决书生效和XXXX实业有限公司未按法院判决书执行后立即向法院申请强制执行，最大限度维护本公司的合法权益。 通过以上分析可知，一个公司要有良好的法律意识，在有可能出现纠纷时，就要做好一切准备工作，多方收集纠纷相关资料，为可能的诉讼做好前期准备。在真正面对诉讼时，才能从容面对，利用相关有利证据打赢诉讼之仗。,法务专业评析
12、,货款纠纷案，在企业经营中常常难以避免。而在现今的司法体制下，令人烦恼的是，一旦货款纠纷发生在分属两地的企业之间，由于地方保护主义作祟，一起平常的官司，常常几经曲折仍难以获得公正裁决。证据为王，此话不假，而具体到某一纠纷案件，能否掌握主动权，常常取决于程序上的操作。 本案的被告XX市的一家实业公司，显然与原告上海某机器厂不在同一个省市，要打赢货款官司，做实各项证据自然不可有丝毫大意。,法务专业评析,这起涉及500多万元的货款纠纷能够在一年的时间里经异地人民法院判决且执行到位，与上海某机器厂环环掌握主动、积极配合人民法院从诉前到诉后的一系列司法措施密切相关。 上海的企业向异地的企业追讨货款应当及
13、时，以免落入“时效”陷阱。上海某机器厂在9个月间有理有节地通过两次对账的程序，保证了主张权利的诉讼时效，这是诉前的必要环节。,法务专业评析：,而一旦觉察到将通过诉讼解决货款纠纷时，上海某机器厂即派专人到xx市了解实业公司的资产状况；其后，在向当地人民法院提起诉讼的同时申请财产保全，请求查封实业公司价值520万元的财产，向当地的司法机关证明实业公司是完全具有偿付能力的。这是诉前诉中的必要环节。,法务专业评析：,此后，当地的人民法院开庭审理，尽管实业公司缺席，但已无关紧要。由于诉讼在有效时效之内，债务经双方诉前确认，欠债方具备偿付能力，法庭裁决的必要条件无一缺项，各种证据一一做实，上海某机器厂的胜
14、诉已在意料之中。至于判决生效后的强制执行，因诉前的财产保全申请获准，自然也就得以顺利到位了。这是诉后的必要环节。诉前诉中诉后，各项程序环环相扣，上海某机器厂在每一个环节都掌握了主动权，虽然在异地打货款纠纷官司，焉有不获胜之理。,二、收到专利侵权律师函之后,案情介绍： 2013年5月27日，上汽集团某公司收到美国一家公司的美国专利顾问发来的律师函，称该公司出口到美国的“滑履表面带有中凹穴的斜盘式压缩机”侵犯了他们已在美国注册的 “570”专利，同时侵犯了另外4项专利权。对方要求该公司停止向美国出口有关侵权的产品，否则他们将在美国采取进一步的措施。,二、收到专利侵权律师函之后,一、兵分两路，启动应
15、急预案积极应对。 收到该律师函后，该公司立即启动应急预案，成立了“570”专利应对小组，分为法律小组和技术小组。法律小组主要负责对外联络，技术小组主要负责内部研究。应对小组组织有关人员到上海市专利商标事务所专门机构进行了拜访与研讨，请专门机构向美国专利机关查询相关专利情况，安排应对措施和应对步骤。组织技术分析小组与专门机构共同对提出的专利侵权问题请进行查询、调研，积极配合，沉稳应对。,对策：,二、收到专利侵权律师函之后,明确方案后，该公司法律组在第一时间回复律师函，表明了该公司正在针对侵权嫌疑进行分析、调查。由于律师函对提出的专利仅提供了专利号，希望对方提供该条专利的详细书面说明，以便进一步分
16、析、确认侵权行为是否属实。 另一方面，技术小组查询了相关专利，发现仅是压缩机中的滑履零件有可能侵权，马上研究了技术改进方案。同时发现对方律师回函中出现了一个专利号错误，与专利技术内涵不一致。对此，法律小组利用对方的错误，回函向他们提出专利号的问题，在重新判别侵权与否的过程中为该公司的技术改进争取更多时间。,二、收到专利侵权律师函之后,两周后，在接到对方的致歉信后和正确的专利号时，争议的气氛有所缓和，而该公司的技术分析小组经查询研究早已掌握了对方所指的专利技术。此时我方已对确认专利有效性占据主动权。技术小组则利用自己的研发设备连夜加班，终于找到了滑履改进方案，且能保证有效改善润滑条件，新工艺技术“斜板式压缩机半球状滑履的球面构造”申请了实用新型专利，经确认，不会与对方专利再发生冲突，使企业可以继续维持原有的部分市场。,二、掌握先机，完善技术方案申请新专利。,二、收到专利侵权律师函之后,一切准备就绪，该公司再次向他们发函，对他们专利号的错误表示理解。回函中指出，中国是一个知识产权大国，和其他中国企业一样，该公司在注重保护自己知识产权的同时，也非常尊重
