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1、多法域管辖权及冲突协调机制,国际股法律监管冲突的产生原因,1各国内部存在标准不一的监管规定 2各国因利益驱使主张行使管辖权 3 缺乏统一的国际监管法律标准 监管冲突实质:国家利益的冲突,监管冲突表现,监管重叠 监管漏洞,监管重叠,监管重叠是一种积极冲突,是因不同国家的监管者依据不同的管辖依据对同一监管对象实行监管所致。 为了监管国际化发展的资本市场,首先是有些国家跟着市场往外延伸其监管,将自己的监管伸入到其他国家的监管领域里,其他国家坚持其监管主权,结果这些国家都对该跨境上市进行了监管,就发生监管重叠问题,一国的监管者根据行为发生地原则对在其境内上市的跨境上市公司行使管辖权,而另一个国家的监管
2、者却根据属人原则,对在该国注册的跨境上市公司行使管辖权,结果,两国的监管者对同一上市公司的信息披露，公司治理结构等同时行使管辖权,从而出现监管重叠,跨境上市意味着该公司同时在两个以上的国家上市,这些国家都可以依据属地管辖权就可以对该公司行使管辖权,因而,跨境上市使得上市公司的母国与上市的东道国各自依据属地管辖权等对公司进行监管,也会发生监管重叠问题,监管重叠的问题,1上市公司面临法律冲突与高成本困扰 2投资者面临高交易成本的困扰 3监管重叠也意味着无效率,既增加了跨境上市公司的负担,同时也浪费了监管机构的人力与物力,监管漏洞,监管漏洞是一种消极冲突 ，本属于一方或多方监管领域内的事项，因为利益
3、博弈等原因而同时疏于管辖而导致的问题。,它源于当代的国际体系的缺陷:即所存在的跨国问题却没有或者缺乏足够的监管机构去处理，各国的监管者所拥有的监管资源有限性。 全球缺乏一套合理分配监管成本收益的有效机制,一国的监管成本无法在其他受益国间进行合理的分摊,始终面临着跨境上市全球监管的搭便车问题。 各国为了鼓励跨境上市发展或者是避免跨境上市的多重监管冲突问题,都收缩了对跨境上市的监管, 也会形成监管漏洞,监管漏洞的问题,监管套利问题 因为各国间的证券监管制度是有差异的,有些国家的规定要相对其他国家要更严格些,在理性选择下,结果本该遵守严格监管制度的公司会选择接受监管宽松的国家管辖,必然出现监管套利问
4、题 监管套利也会进一步导致国家间的问题，监管套利会给那些留在那些严格监管国家内的公司形成很大的竞争压力,迫使这些公司也需考虑如何降低监管成本问题。,协调机制双边层面,双边谅解备忘录 双边司法互助协定 双边监管合作协议,双边监管合作协议,双边监管合作协议是不同国家和地区之间具有法律强制力的合作形式,对于联合打击证券市场的跨国违法行为相当有效,是打击包括虚假陈述，内幕交易以及操纵市场等融资违法行为的主要形式。 通过双边条约或协定,不同国家或地区之间签订的司法互助协定等规定了对于跨国违法行为的查处合作,并对管辖冲突的解决作出了相应安排。,在内容上 双边国际合作主要是要求缔约方之间进行信息和情报合作,
5、协助对方获取违法行为的证据,极少有国家或地区之间允许对方进入相互管辖区域内进行现场调查和搜集证据。 在适用范围上 双边协议一般只适用于签署协议的双方国家或地区之间,虽然适用范围较小,其始终是打击违法行为最为灵活的监管合作形式,因为双边协议可以根据各国自身的不同情况签署有关打击跨国违法行为的合作内容,其对合作内容的规定具有可操作性，高执行力和符合市场发展要求的特点,协调机制地区性层面,欧盟 北美证券管理协会(NASAA) 美洲证券监管者委员会(CORSA),欧盟成员国之间关于区域证券合作监管的法律规定,其主要形式是颁布各种指令.由欧盟部长理事会通过,对所有成员国均具有约束力“各成员国应通过国内法
6、律程序将指令的内容在本国国内法中进行相关规定,并予以遵守,倘若有关国家未按照指令调整其国内法或者制定与指令内容不符的法律,即违反欧盟有关条约的规定,欧盟委员会或其他成员国可以向欧洲法院以其未履行义务为由提起”违约之诉”通过证券交易所上市准入指令上市细则指令半年报告指令内幕人交易指令以及公开发行招股说明书指令等大量指令在欧盟成员国的证券监管机关之间制定了共同的监管标准,确立了相互认可的护照原则,为对区域内跨国股票上市交易进行有效监管打下了基础。,欧盟的具体合作,信息披露方面 公开发售指令在欧盟确立了公开发行证券进行信息披露的监管标准,修改说明书指令进一步将发行人在证券交易市场上的信息披露也纳入了
7、统一的监管以及2004年出台的透明度指令。 这些指令为欧盟通过信息披露一体化来解决成员国间的监管冲突起到了重要作用,反内幕交易方面,1989年10月欧盟指令DireCtive89/592,要求在1992年6月1日之前,所有成员国必须制定标准不低于欧盟指令所要求最低标准的反内幕交易法” 2003年5反内幕交易和市场操纵指令在欧盟内确立了反内幕交易的统一监管体制,对其成员国有直接的法律约束力。,会计准则,对国际会计准则理事会（IASB）所国际会计准则实行引入认可机制,以双层认可机制的方式实现IASB所制定的国际会计准则的欧盟化。,公司治理方面,欧盟共出台了10多项公司法指令,并利用软法(准法)的形
8、式协调各成员国的公司立法,从而推动了欧盟公司法一体化进程,大大降低了成员国间的公司治理差异,促进了跨境上市的发展,相当程度上避免了监管冲突。,协调机制国际层面,国际证监会组织（IOSCO） 国际证券交易所联合会（FIBV） 国际证券管服务协会(ISSA) 金融稳定论坛(FSF) WTO,国际证监会组织（IOSCO）,概况 1 成立于1983年，前身是1974年成立的证券会美洲协会，总部在马德里，现有会员193个。 2是证券监管领域最重要的国际组织。 3 作为专业性国际组织，强调非政治原则，所有国际会议上不悬挂国旗，不奏国歌。,组织结构,主席委员会 执行委员会 技术委员会 新兴市场委员会 秘书处
9、 地区委员会 自律机构咨询委员会,宗旨,1 证券监管机构共同合作，确保在国内层面和国际层面更好的监管市场，以保持公正和有效的市场。 2 根据各自的经验交换信息以促进国内市场的发展 3 共同努力设立标准和建立对国际证券交易的有效监管 4 相互间提供协助，通过有力的执行各项标准和对违规的有效监管来确保市场的完善,三大目标,保护投资者 确保市场公平 效率和透明 降低系统风险,IOSCO的主要活动,建立并完善国际证券监管规则体系 指引并协助会员执行其证券监管规则体系 构建证券监管者协调政策，进行国际合作的论坛 与其他国际金融组织积极合作，共同促进世界金融体系的稳定与发展,实施方式,没有强制性的法律效力
10、 1 将IOSCO证券监管规则引入本国国内法。 2 将IOSCO证券监管规则引入双边或多边条约和协议 3 以IOSCO证券监管规则作为其他国际经济组织发布的文件或规则的重要参考,作用和影响,协调一致的证券监管规则，大大促进了证券市场的全球化和一体化。 高水平的监管规则，推动了全球证券市场的发展与成熟。 可执行的证券监管规则，为全球证券市场的发展缔造了新秩序。,WTO,世界贸易组织(wTO)作为全球性的经济合作组织,因其本身的性质和强大的执行监督机制,使其框架下的国际股票融资监管法律协调更具有可执行性“GATS及其附件金融服务的附件和全球金融服务协议等多边规则在倡导包括证券业在内的金融业自由化的同时,赋予各国强化证券监管的权力,通过必要和适度的证券监管,使证券业自由化稳定推进,WTO协调机制的优劣,”-WTO框架下的法律协调相比工OSCO以及FIBV具有以下两点优势:一是WTO本身的国民待遇,最惠国待遇,透明度相互承认原则，共同标准以及具体承诺等规定和措施为全球性监管法律协调提供了多边程序框架; 二是WTO作为政府间组织,具有强大的监督执行机制和争端解决机制,为国际经济争端的有效解决提供了途径“然而WTO毕竟不是证券监管的专门国际组织,其关于证券监管的发行交易以及登记结算的规定范围较窄，层面较浅;对于解决难度较大的问题,多数国家往往也不愿作出过多地例外承诺,
