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1、 项目融资文件分析（一）项目融资文件 基本文件项目贷款人和他们的律师不仅要认真起草贷款和担保文件，还应认真对待物权凭证（document of tit1e），以及贷款人与项目发起人或其它有关方签署的合同。这些文件很可能在申请融资前就存在，它们是项目的基础。下页的检查表4列举了有关文件。在检查基本文件时，贷款人应特别注意：消极保证条款将影响项目资产和现金流量，而项目资产和现金流量是贷款的担保和还款来源；建设和销售合同很可能包含限制转让的条款；建设或运营合同要求由承包商或运营公司投保，其后果是项目发起人将不能把保险或保险权益作为担保或将其它直接收益提供给贷款人；其它融资文件中的交叉违约、消极保证和
2、平等条款（pari passu）阻碍了形成以贷款人为受益人的资产担保抵押； 项目收入或项目发起人的收入或资产的变化情况； 抵扣（set一off）权可能导致借款人的其它与本项目无关的项目的失败损害本贷款项目的价值； 先买权，一致同意的要求，或者合资方要求平等（pari passu）担保抵押权利； 按照贷款文件，借款人被认为违约时，由于借款人没能满足现金需要（cash calls）或为放弃成本（abandonment costs）提供担保，或未能运用其它结束权（termination options），借款人权利的丧失或减少； “不可抗力”条款免除了一个或几个参与方的履约责任； 保密条款限制传播有
3、关项目发起人和项目本身的消息； 强制放弃或接管条款（“take一out”provision）要求当合资方都希望放弃该项目时，其中他们当中的一个应承担其余合资方的责任； 对特许和任何附加条件（包括对转让的任何限制）的满期和撤销条款。检查表4项目文件以下是可能涉及的项目文件： 各项政府特许、批准文件； 关于土地有权（包括获得必要的地表和浅海的所有权）的文件； 项目发起人之间的合资文件； 股东协议； 项目公司的组织文件； 项目管理文件和技术顾问合同； 项目建设文件和分包合同； 承包商和分包商的履约保函和预付款保函； 其它保证因素，如销售合同规定的责任； 项目的各种保险文件； 供货合同一或是通常的商务
4、合同，或是“或供或付”（supp1y or pay），或收费合同； 销售合同一或者是通常的商务合同，或者按照购买（off一take），或“或取或付”，（rake or pay），或“且取且付”（take and pay）合同； 使用（throughput）合同； 技术和运营许可证； 计划部门和环境部门的批准书； 基本设施供应合同一电力、燃气、水； 精炼合同（当产品需精炼后才能售往市场时），运输合同； 项目发起人的其它融资合同 在某些情况下，如果项目文件的某些规定不利于贷款人保护自己的利益、不利于保证项目不被放弃（项目文件中规定的情况除外），贷款人也许应该坚持修改项目文件，或者使有关方面取消这些
5、规定。为了达到上述目的，贷款人可能被迫同意承担借款人对项目发起人的债务。在有些情况下，贷款人接受这些有风险的规定可能实际上对自己无害。当商谈项目文件时，项目发起人应及早认识那些项目贷款人和他们自己可能面临的问题。问题发现的越早就越容易解决。例如，在项目文件中加入免责和除外（waiversand exclusions）条款，而不是后来要求改变和批准。融资文件融资文件应包括： 基本融资协议（写明贷款条件、保护条款等如检查表列举的规定事项）； 担保文件； 项目贷款人和担保权益托管人之间的信托、协调或共同贷款人协议； 担保。安慰信和其它支持文件； 融资文件；当借款不是筹资的唯一或第一来源时，应包括发行
6、债券，商业票据，股票承销报价等文件； 掉期、期权。封顶和利率区间（caps and collars）等可能涉及一个或几个贷款人、或涉及第三方的附加融资文件。检查表融资文件融资协议必须包括以下条款： 融资金额和目的； 利率和还本付息计划； 付给安排行、代理行和贷款人的佣金和费用； 贷款前提条件一法律意见书，董事会决议，所有项目合同的副本，担保合同的交接，政府批准文件，弃权信，专家报告和财务报表； 对向借款人和或其它有关方追索的限制；对现金流量的专门使用； 保护性条款一税收补足条款（gross一ups），增加成本补偿，利率选择，市场干扰，非法监督，罚息（defau1t interest），标准货币
7、，总的免责； 陈述和保证一关于公司的形式和能力，有关文件的正确执行，所有项目和融资文件的准确性，责任的有效期和项目资产的所有权； 项目的约定一项目标准，遵守项目批准书、以及法律和规定；按照发展计划和可行性确定进行建造和运营；投保；交税； 检查表（续）融资文件 还款能力系数（coverage ratio）和其它融资契约； 限制性条款一借款限制，消极保证，平等条款，对分红和资产处理的限制； 违约事件；加速程序；执行对担保品的权利； 项目竣工，转换和放弃试验； 融资信息和项目信息，规划、有关汇报或报告的要求，以及项目的监督机制； 从收益帐户划出资金的机制，保险帐户和其它保管帐户； 代理条款，支付机制
8、，银行间的互相协调和收入的分配； 委托和转让条款； 担保抵押文件。 按揭或对土地、建筑物和其它固定资产固定设押； 对动产、帐面债务和产品的固定设押或浮动设押； 项目文件规定的权益转让，如建设合同、承包商和供货商的履约保函。许可证和合资合同； 项目保险和经纪人的保证的转让； 销售合同。或取或付、使用或收费合同。项目生产收益和经营收入的转让； 用代管帐户（escrow account）来控制现金流量（必要时提留项目的现金流量） 长期供货合同的转让，包括“或供或付”（put or pay）合同和能源、原材料的供应合同； 项目管理、技术支持和咨询合同的转让； 项目公司股票的质押，包括对股息设押； 各种
9、设押和委托下产生的有关担保的通知、同意、承认、背书、存档、登记。支持文件。 项目发起人的支持：还款担保。竣工保函、运营资本合同、现金差额补偿协议（cash deficiency a agreement）、保证书和安慰信； 项目发起人的间接支持：或取或付、使用合同和或供或付合同、无条件运输合同、持续供货合同；由一个或多个项目发起人签订的项目经营管理合 所在国政府的支持文件：许可证、批准、特许、免于没收保函、外汇供应保证； 保险：商业保险单，出口信贷保函，多边机构担保文件。专家的报告和法律意见书在决定贷款之前，贷款人应坚持得到如下报告： 关于项目技术可行性的工程师报告； 环境顾问所作的关于项目对环
10、境的可能影响和适用法律的报告； 保险专家关于项目保险是否足够的报告； 会计师关于项目发起人财务状况和项目公司股东结构的报告； 所在国的法律顾问，和向贷款人提供担保或支持的各方的当地法律顾问针对检查表6中的所有或大部分事项的报告。检查表法律意见书份法律意见书应包括： 各参与方行使其项目文件或信贷和担保文中规定义务时的法律地位和权利； 文件的约束力和强制能力； 项目资产的合法所有权； 需要获得并遵守的营业执照特许和其它管理规定； 现行的任何外汇管制，预扣税或其它税， “印花税”； 税收补足（growups）条款，和其它补偿条款的可强制执行性； 借款人责任的平等（pari;passu）地位，和当地法
11、律给予某一贷款人优先地位 当地法院发布涉及外国货币的判决的可能性； 所选择的用于解决纠纷的法律和法院的有效性，和国外判决和促裁的有效性； 是否有诉讼或资产扣押的豁免权，以及豁免程度。 （二）担保和支持担保和法律体系在项目融资中，只要资产所在地的法律允许，贷款人经常将项目资产作为担保。尽管贷款人经常使用严格的担保措施，即把任何有关的资产也作为担保，但是对按照英国法的方法、以转让和浮动设押（f1oating charges）形式建立位于英格兰疆域之外的担保品，在行使对担保品的强制权力时可能由于法律的冲突因而造成困难。例如，在北海油田项目融资中，担保品位于英国的领海之外，但在英国大陆架的苏格兰部分之
12、内时，通常是按照英格兰法，把借款人资产和按照苏格兰法建立的浮动设押和转让作为固定和浮动的担保。但是，可能由于一些原因，用这样的方式获得担保是不妥当的。因为，在这种情况下，贷款人必须依赖于消极保证条款。消极保证条款要求借款人保证不使任何第三方对借款人资产有优先权。 如何撰写商业计划书美国的一位著名风险投资家曾说过，“风险企业邀人投资或加盟，就象向离过婚的女人求婚，而不像和女孩子初恋。双方各有打算，仅靠空口许诺是无济于事的”。对于正在寻求资金的风险企业来说，商业计划书就是企业的电话通话卡片。商业计划书的好坏，往往决定了投资交易的成败。 对初创的风险企业来说，商业计划书的作用尤为重要，一个酝酿中的项
13、目，往往很模糊，通过制订商业计划书，把正反理由都书写下来。见后再逐条推敲。风险企业家这样就能对这一项目有更清晰的认识。可以这样说，商业计划书首先是把计划中要创立的企业推销给了风险企业家自己。其次，商业计划书还能帮助把计划中的风险企业推销给风险投资家，公司商业计划书的主要目的之一就是为了筹集资金。因此，商业计划书必须要说明： (1)创办企业的目的?为什么要冒风险，花精力、时间、资源、资金去创办风险企业? (2)创办企业所需的资金?为什么要这么多的钱?为什么投资人值得为此注入资金? 对已建的风险企业来说，商业计划书可以为企业的发展定下比较具体的方向和重点，从而使员工了解企业的经营目标，并激励他们为
14、共同的目标而努力。更重要的是，它可以使企业的出资者以及供应商、销售商等了解企业的经营状况和经营目标，说服出资者(原有的或新来的)为企业的进一步发展提供资金。 正是基于上述理由，商业计划书将是风险企业家所写的商业文件中最主要的一个。那么，如何制订商业计划书呢? 一、怎样写好商业计划书 那些既不能给投资者以充分的信息也不能使投资者激动起来的商业计划书，其最终结果只能是被扔进垃圾箱里。为了确保商业计划书能“击中目标”，风险企业家应做到以下几点：1关注产品 在商业计划书中，应提供所有与企业的产品或服务有关的细节，包括企业所实施的所有调查。这些问题包括：产品正处于什么样的发展阶段?它的独特性怎样?企业分
15、销产品的方法是什么?谁会使用企业的产品，为什么?产品的生产成本是多少，售价是多少?企业发展新的现代化产品的计划是什么?把出资者拉到企业的产品或服务中来，这样出资者就会和风险企业家一样对产品有兴趣。在商业计划书中，企业家应尽量用简单的词语来描述每件事?商品及其属性的定义对企业家来说是非常明确的，但其他人却不一定清楚它们的含义。制订商业计划书的目的不仅是要出资者相信企业的产品会在世界上产生革命性的影响，同时也要使他们相信企业有证明它的论据。商业计划书对产品的阐述，要让出资者感到：“噢，这种产品是多么美妙、多么令人鼓舞啊!” 2敢于竞争 在商业计划书中，风险企业家应细致分析竞争对手的情况。竞争对手都是谁?他们的产品是如何工作的?竞争对手的产品与本企业的产品相比，有哪些相同点和不同点?竞争对手所采用的营销策略是什么?要明确每个竞争者的销售额，毛利润、收
