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1、宪 临 天 下,第九章 宪法实施,第一节 宪法解释 第二节 宪法修改 第三节 违宪审查,宪 临 天 下,宪法解释,宪法修改,违宪审查,宪法实施,宪 临 天 下,有道之国，治不听君，民不从官。 商鞅 在一个法治的政府之下，善良公民的座右铭是什么呢？那就是“严格地服从，自由地批判”。 边沁 没有强制力的法律是“一把不燃烧的火，一缕不发亮的光”。 （德）耶林,宪 临 天 下,解释名言,法律倾向于从善解释。 佚名 如果出现疑问，就应该优先选择最宽容和仁慈的推定。 佚名 一部宪法所陈述的或应当陈述的并不是适用于过去的规则，而是针对日益扩展的未来的原则。 卡多佐,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（二）,宪
2、法解释 宪法修改 宪法解释是在宪法规范与社会实际没有发生冲突的情况下进行的。 宪法修改是在宪法规范与社会实际发生冲突并表现为宪法规范落后于社会实际的情况下进行的。 因宪法解释所引起的社会震动要远远小于宪法修改，“宪法解释优先适用，只在不得已的情况下才使用宪法修改的方式”是各国在区分宪法解释与宪法修改时的基本原则。,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（三）,宪法解释的作用 1.以阐明宪法的基本精神 2.明确宪法规定的确切含义 3.弥补宪法规定的遗漏，可以起到使宪法规范适应社会发展 4.保障宪法权威并维持统一的宪法秩序 5.及为判断宪法行为是否合宪提供标准等作用。,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（
3、四）,二、宪法解释机关和宪法解释体制 世界上主要有以下三类宪法解释机关和宪法解释体制:,宪 临 天 下,解释机关和宪法解释体制,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（五）,三、宪法解释的分类 根据不同的标准，可以将宪法解释作以下几种分类:,宪 临 天 下,宪法解释的分类,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（六）,四、宪法解释的原则 1.符合宪法的基本原则和基本精神 2.符合制宪的根本目的 3.与宪法的整体内容相协调 4.与社会实际相适应，并代表社会发展的方向,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（七）,五、我国的宪法解释 对于全国人大有无宪法解释权的问题，宪法学界存在争议， 肯定说 否定说。 改进之处:
4、 一是全国人大应当制定专门的规定，确定宪法解释的基本程序和名称。 二是重视宪法解释的必要性。,宪 临 天 下,第六节 宪法解释（八）,五、我国的宪法解释 （1）我国的政权组织形式是民主集中制的人民代表大会制度，这一制度决定了全国人大的性质是最高国家权力机关。 （2）正因为全国人大是我国的最高国家权力机关，所以其不仅具有最高性，还具有全权性。 （3）从各国建立的宪法监督制度看，凡是行使宪法监督权的机关都同时拥有宪法解释权。 （4）宪法第62条第11项规定，全国人大有权“改变或者撤销全国人民代 表大会常务委员会不适当的决定”，其中当然包括全国人大常委会对宪法进行的不适当的解释。,宪 临 天 下,法
5、的修改名言,法与时转则治，治与时宜则有功。 韩非 法律应该要稳定，但却不可僵硬地站在原地不动。 （美）庞德,宪 临 天 下,第五节 宪法修改（一）,一、宪法修改概述 （一）宪法修改的含义 宪法修改是指宪法修改机关认为宪法的部分内容不适应社会实际而根据宪法规定的特定修改程序删除、增加、变更宪法部分内容的活动。 宪法修改是成文宪法国家宪法修改机关的特定活动。,宪 临 天 下,宪法修改与宪法制定不同。 制定宪法 制宪权 修改宪法 修宪权 联系和差异： 制宪权决定于国家权力的性质，制宪权是一种原生性权力，制宪权是启动宪法形成，并最终使国家权力合法化的一种权力。 修宪权是一种派生性权力，通常由宪法确定其
6、主体、行使的程序。,宪 临 天 下,第五节 宪法修改（二）,一、宪法修改概述 （二）宪法修改的必要性 绝大多数国家的宪法中规定了宪法修改的程序，说明制宪者已经意识到宪法修改的必要性。 最基本和最主要的原因是为了使宪法的规定适应社会实际的发展和变化。 另一个重要原因是为弥补宪法规范在实施过程中出现的漏洞。,宪 临 天 下,第五节 宪法修改（三）,二、宪法修改的限制 （一）限制宪法修改的理论 关于宪法修改有无限制问题，历来存在无限制说和有限制说。 （二）限制宪法修改的主要表现 1.宪法修改内容的限制。 2.宪法修改时间的限制。 此外，一些国家还对宪法修改的形式作了明确的规定，成为一种形式上的要件，
7、也对宪法修改机关构成形式上的限制。,宪 临 天 下,三、宪法修改的方式,是指在国家政权性质及制宪权根源没有发生变化的前提下，宪法修改机关对宪法的大部分内容（包括宪法的结构）进行调整、变动，通过或批准整部宪法并重新予以颁布的活动。,是指宪法修机关根据宪法修改程序以决议或者宪法修正案等方式对整部宪法中的部分内容进行调整或变动的活动。,又称宪法变迁，是指在宪法条文未作变动（包括修改、解释或者由宪法惯例加以补充）的情况下，由于社会的发展、国家权力的运作等，使宪法条文本来的含义发生了变化。,宪 临 天 下,第五节 宪法修改（五）,宪法修正案 是指以修改宪法年代的先后重新设立条文，附于宪法典之后，按照“新
8、法优于旧法”或“后法优于前法”的原则，凡与新条文相抵触的旧条文一律无效。 宪法修正案是宪法的组成部分之一。 宪法修正案主要有以下三种功能: 一是废除宪法原来的条款或者内容。 二是变动宪法中的规定。 三是增补宪法的条款或者内容。,宪 临 天 下,第五节 宪法修改（六）,四、宪法修改程序 绝大多数国家的宪法中规定了比普通法律更为严格的宪法修改程序，但各国宪法中所规定的修改程序极不一致，通常包括提议、先决投票、公告、议决、公布五个阶段。,宪 临 天 下,宪法修改的程序,新 宪 法,先 决 投 票,公告,公布,宪 临 天 下,违宪审查格言,法官的无知是无辜者的不幸。 佚名 正义之剑永不入鞘 。 佚名
9、世间重大的罪恶往往不是起因于饥寒而是产生于放肆。 亚里士多德 法律对权利来说是一种稳定器，而对于失控的权力来讲则是一种抑制器。 E博登海默,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （一）,一、违宪审查概述 （一）违宪与违宪审查 1.违宪的概念 违宪是指违反宪法，包括违反宪法的规定、原则和精神，就宪法文本而言，包括违反宪法的序言、正文和附则。 违宪只存在于具有根本法意义上的宪法的国家，在柔性宪法的国家，宪法不具有高于法律的效力，因此，并不存在违宪问题。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （二）,违宪与违法的主要区别 （1）性质不同。 违反宪法 违反法律。 （2）主体不同 （3）审查主体不同 （4）制裁
10、不同,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （三）,一、违宪审查概述 （一）违宪与违宪审查 2.违宪审查的概念 违宪审查是指由特定国家机关依据特定的程序和方式对宪法行为是否符合宪法进行审查并作出处理的制度。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （四）,违宪审查与宪法保障 宪法保障制度即保障宪法实施的制度，是与宪法实施相联系的、在含义上最为广泛的一个概念。主要有: （1）政治制度方面的保障措施 （2）经济制度方面的保障措施 （3）思想意识方面的保障措施 （4）抵抗权 （5）法律制度方面的保障措施 违宪审查制度是宪法保障制度的一个方面。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （五）,违宪审查与宪法监督 在我
11、国，宪法监督具有两种含义: 一是作为制度形态和严格意义上的宪法监督，这一意义上的宪法监督与违宪审查的含义相同; 二是作为政治意义上的宪法监督，这一意义上的宪法监督并不具有严格的制度形态。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （六）,违宪审查与司法审查 司法审查是指由普通司法机关对公权力的行使进行的审查，包括对公权力的合宪性审查和合法性审查。 宪法学意义上的司法审查，是指对立法机关和行政机关行使公权力行为的合宪性审查。 司法审查制度仅为违宪审查制度中的一种类型。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （七）,违宪审查与宪法诉讼 两者之间存在两个方面的联系与区别: 1）大陆法系国家，由宪法法院进行的宪法
12、诉讼，其功能之一是进行违宪审查， 除此之外，宪法诉讼还解决其他宪法争议。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （八）,2）在违宪审查中，有些国家由普通法院（如美国）或者特设机关（如德国的宪法法院）通过诉讼的方式审查法律、法规或者行政命令等是否违反宪法，通常把这种方式称为“宪法诉讼”。 在这一意义上，宪法诉讼是违宪审查中的一种具体的审查方式，其与违宪审查也并不是相等同的概念。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （九）,一、违宪审查概述 （二）违宪审查的起源 关于违宪审查制度的起源的问题,主要有三种看法 : 1.起源于英国 2.起源于法国 3.起源于美国 绝大多数学者认为，近现代的违宪审查制度起源于
13、美国。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十）,马歇尔的判决书中两个关键性的论点: 第一，宪法是最高法，高于任何国会通过的法令。因此，法院不能执行任何国会通过的不符合宪法的法律（即所谓“违宪”）。 第二，法院享有解释宪法的最高权威，国会和总统当然也可以解释。 为什么最高法院的裁决是最后的和权威的解释而且宣布国会和总统的解释无效呢? 宪法是法律，法官的职责就是执法。因此法官在解释法律和宪法方面有最后发言权。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十一）,（三）违宪审查的基本功能 1.保证宪法的根本法地位 2.保证统一的宪法秩序 对宪法秩序的破坏，以法律为首。维护宪法秩序，首当其冲是对法律的合宪性
14、进行审查。 3.保障公民的基本权利和自由 违宪审查制度的建立，保证了法律、法规等规范性文件与宪法规定的一致性，当然也就保障了公民的基本权利和自由。 另一方面，违宪审查也是保护少数人宪法权利和自由的重要机制。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十二）,二、现代违宪审查体制 依进行违宪审查的主体及其审查方式，违宪审查体制大体可以分为最高代表机关审查制、司法审查制、宪法法院审查制和宪法委员会审查制四类。,宪 临 天 下,现代违宪审查体制,1,2,3,4,最高代表机关审查制,司法审查制,宪法法院审查制,宪法委员会审查制,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十三）,（一）最高代表机关审查制 是指由作为
15、民意代表机关的立法机关审查宪法行为是否违反宪法的制度。 体现： 资本主义国家 立法机关审查制 社会主义国家 最高国家权力机关审查制 审 查 对 象 法律以下的规范性法律文件,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十四）,（二）司法审查制 司法审查制是指由普通法院在审理具体案件过程中附带地就适用于该案件的法律的合宪性进行审查的制度。 司法审查制度由美国自1803年马伯里诉麦迪逊案创立，也以美国为代表。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十五）,由普通法院行使违宪审查权的主要根据是 : 1）对立法机关不抱绝对信任的政治理念。 2）在多数决定原则下保护少数的政治理念。 3）三权分立与制衡原则下法院制
16、约其他国家机关的需要。 4） “司法权优越”的政治理念。 5）司法机关的特性。 6）自由放任主义原理。,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十六）,美国型司法审查制度的基本特色: （1）附带的案件审查。 （2）适用司法审级制度。 （3）判决实际上具有一般效力。 （4）在判决理由部分对法律的合宪性作出判断。 （5）普通法院奉行自律原则。 如案件性及当事人资格、回避对政治问题进行审查和判断、回避对宪法判断原则、合宪性推定原则 等,宪 临 天 下,第七节 违宪审查 （十七）,（三）宪法法院审查制 宪法法院审查制是指在国家机构中设立专门保障宪法秩序的宪法法院以特定的程序审查法律文件等是否符合宪法的制度。 在宪法中率先设立宪法法院的是1920年的奥地利共和国宪法。 此后，这类违宪审查体制在欧洲大陆法系国家迅速发展起来。这一违宪审查体制以德国为代表
