法理学专题讲座12版资料讲解

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1、法理学专题讲座,安徽省委党校法学教研部 杜 敏 电话:13339104756 邮箱: 微博:,蒙牛代理商销售临期奶 篡改生产日期,北京大学邹恒甫事件,周克华系列抢劫案,讲座主要内容:,第一讲:法理学概论 第二讲:法律文化比较研究 第三讲:中国特色社会主义法律体系的形成与完善 第四讲:法的价值理论 第五讲:法的要素理论 第六讲:法律实效理论 第七讲:法与其它社会规范关系研究 第八讲:法治与法治政府建设,第一讲 法理学概论,一、法、法学和法理学 二、法理学、法哲学的词源及其发展 三、法理学的研究对象及范围 四、改革开放以来法理学研究的主要 成就及近年来的研究重点 五、中西法理学思想的发展历史 六、

2、法理学在法学中的地位和重要意义,一、法、法学和法理学,（一）法 （二）法律有广义和狭义之分，广义在我国指国家制定的一切规范性文件，而狭义特指全国人大及其常委会制定的规范性文件。,（三）法学 是关于法的一门社会科学。 （四）法理学 法理学是理论法学，它和应用法学相对应。,从认识论的角度,二、法理学、法哲学的词源及发展,（一）法哲学的词源及发展 康德的“法的形而上学”黑格尔的“法哲学”“法哲学”在西方的流传法哲学和法理学同义 （二）法理学的词源及发展 19世纪前法学和哲学不分（法哲学大多研究自然法）奥斯丁对这不满法理学（只研究实在法）在英美国家流传法理学和法哲学同义 （三）法理学课程在我国的发展和

3、演变,三、法理学的研究对象及范围,（一）法理学的研究对象 法理学的研究对象与其持狭义还是广义的概念有关 （二）法理学的研究范围 法理学的研究范围也主要看其是持广义的还是狭义的法理学概念。,狭义法哲学,狭义法理学,四、我国法理学的主要成就及近年来的研究重点,（一）改革开放后法理学的主要成就 在研究方法上纠正了极端的阶级分析法，引进了实证分析法和价值分析法 法的产生和消亡研究有了新的进展，原始社会有法，法不会消亡被越来越多的学者认可； 法的本质实破了阶级性唯一的左的观念 突破法的继承性的禁区，并进而研究法的移植问题开展了法律文化研究 开展了法的现代化研究,6、开展了权利研究以及权利本位的争论,克服

4、人权是“资产阶级口号”的偏见，开展全方位的人权研究 7、分权问题的研究 8、开展法律面前人人平等和立法平等研究，克服“法律面前人人平等”是资产阶级口号的偏见 9、法律渊源研究中克服国家法一元论的研究 10、法律监督问题研究 11、法律解释问题研究。 12、法律要素研究 13、法律实现与法律实效研究 14、法律社会学的研究 15、法律效力等级研究,（二）近年来法理学研究的重点。 法治道路问题、社会主义法治理念问题、权力分立与权力制约问题、法律体系问题、法律信仰问题、公平正义与效率问题研究、法律实效问题、权利冲突及配置问题、法律职业共同体和法律方法问题、程序正义与司法实践障碍、法治动力和法制现代化

5、模式问题等。,五、中西法理学思想的发展历史,（一）中国法理学思想的发展历史。 1、夏、商、周的法理学思想。 2、春秋战国的法理学思想。 3、汉至清末的法理学思想。 （二）西方法理学思想的发展历程 1、西方古代和中世纪的法理学思想。 （1）古希腊法理学 （2）古罗马法理学 （3）欧洲中世纪法理学 2、西方近代法理学思想。,（1）西方十七、十八世纪的法理学。在这个时期是古典自然法学占主导地位的时代。 （2）西方十九世纪的法理学。自然法学思想被分析法学思想所取代。分析法学思想成为主流的法学思想。同时在这一时代还有其它法学思想，如历史法学思想，哲理法学思想等。 3、现代西方法理学的主要流派及其主要观点

6、。 （1）自然法学的复兴。 （2）新分析法学 （3）社会法学派 （4）经济法学派 （5）现实主义法学派。此外还有批判法学、后现代主义法学、综合法学等。,六、法理学在法学中的地位和意义,尼克松: “回顾我自己在法学院的岁月，从准备参加政治生活的观点来看，我选修的最有价值的一门课就是朗 富勒博士讲授的法理学即法律哲学。” 台湾法学家扬日然：能学通法理学，那将对所有的人际法律问题都可以迎刃而解。,第二讲 法律文化理论,一、文化与法律文化。 二、法系的概念及分类。 三、西方两大法系的形成、影响及近现代的发展变化。 四、中华法系的形成、特征及近化的冲击、演变。,一、文化与法律文化,（一）文化的概念。 文

7、化一词有广义、中义与狭义之说。 （二）法律文化的概念与结构。 1、法律文化。狭义的法律文化观将法律文化理解为法律意识和法律观念。广义的法律文化从各种角度理解法律文化，包括法律规范、法律意识、法律组织、法律实施和运作过程、法学研究等。 2、法律文化的结构。 表层结构：法律规范、制度、组织机构及设施 深层结构：法律心理、法律意识、法律思想体系。,二、法系的概念及分类,（一）法系的概念。 法系是指具有相同法文化传统的数个国家法律所组成的法律家族或法律族类。 （二）法系的分类。 西方学者的分类。法国纳内达维的三分法，美国埃尔曼的四分法，美国威格摩尔的十六分法。 我国学者的分类。有三分法，有四分法，有六

8、分法,三、西方两大法系的形成、影响及近现代的发展变化,（一）西方两大法系的形成及影响。 1、大陆法系的形成。 以古罗马法为历史渊源12、16世纪罗马法的复兴19世纪形成分为法国支系和德国支系 2、大陆法系的影响。,3、英美法系的形成及影响。 11世纪诺曼人入侵建立王室法院普通法16世纪出现衡平法18、19世纪完成了向资本主义的转变扩张成为主要法系 4、英美法系的特征。,（二）西方两大法系的区别及利弊。 1、法律思维方式的特点方面不同。 2、法律的渊源不同。 3、法律的分类方面不同。 4、司法组织与诉讼程序不同。 在司法组织方面，大陆法系普通法院和行政法院并存，而英美法系不存在。 在诉讼方面，大

9、陆法系重实体而英美法系重程序。具体表现在陪审制的运用和诉讼模式方面。 5、法律教育和司法体制方面也有很多不同。,（三）西方两大法系在近现代的发展变化。 1、两大法系逐渐靠扰。 在法律渊源方面。 在诉讼程序方面。 2、十九世纪以来西方国家法律领导地位的转移。 19世纪上半个世纪，法国占有领导地位。 19世纪后期至20世纪初，领导地位转向德国。 二次大战后，美国占有了领导地位。 3、欧盟法律与两大法系的关系。 欧盟法律与成员国的关系。 大陆法系对欧盟法律的影响。 英美法系对欧盟法律的影响。,四、中华法系的形成、特征及近代的冲击、演变,（一）中华法系的形成。 萌芽于周朝，发展于春秋战国，成熟于汉，一

10、直到清末。 （二）中华法系的特征。 在社会秩序的规范方面：礼法结合， 以礼为主 在规范的价值追求方面：等级有序，家族本位 在规范的具体实施方面：国法与人情结合 在法律体系的内部结构方面：诸法合体，民刑不分 在秩序的终极追求方面：无诉是求,（三）中华法系在近代的冲击和演变。 马克思法制思想对中国的冲击。 西方两大法系对中国的冲击和影响。 香港和澳门回归对中国的冲击和影响。,第四讲 法的价值,一、价值和法的价值的概念。 二、法的价值名目体系。 三、法的价值冲突及其选择。,一、价值和法的价值概念,（一）价值的一般含义 1、目前学界关于价值的三种学说。 属性说：认为价值，归根到底是有价值者（事物）自身

11、的存在和属性。 兴趣说：认为价值依存于主体的兴趣。国外学者对价值概念多持“兴趣说”。 关系说：国内学界多持“兴趣说”，认为价值既不能离开客性属性，又认为价值不能离开主体的需要。,2、三种学说的评价。 属性说未能说明价值一语中所包含的主体的态度的要素。 而西方学者所主张的兴趣说未能说明“价值”一词 中实际上所包含的客体的性状、属性方面的内容。 关系说好象解释了“价值”，但却使人更加无法理解什么是“价值”。,3、价值的概念。 基于以上的分析，笔者认为“价值”是指与主体的需要、兴趣相关而为主体所重视的事物的存在、属性和作用。,（二）法的价值的概念和限定条件。 1、法的价值的概念。 法的价值是指社会多

12、数成员根据自己以往的生活经验而产生的、希望法所应当具有的最基本的性状、属性及功能。 2、法的价值含义的限定条件。 法的价值主体的普遍性。全体成员或大多数成员 法的价值对法的附从性。 法的价值的应有性。 法的价值名目的原初性。 法的价值的理性。,二、法的价值名目体系,（一）法的价值名目体系的概念。 法的价值名目是指人们在主观上希望法所具有的各种性状、属性、作用的具体名称。 法的价值名目体系是指各种具体的价值名目及其相互关系。 （二）法的价值名目的具体内容。 1、秩序。秩序意指在自然进程和社会进程中都存在着某种程度的一致性、连续性和确定性。秩序所关注的是社会生活的形式而非本质。 2、正义。,法所追

13、求的价值是正义的秩序，即我们希望这个社会是有正义的秩序。,三、法的价值冲突及选择,（一）法的价值冲突及其表现形式。 1、法的价值冲突的概念。是指各种法的价值名目之间发生的相互对抗、相互排斥和相互抑制的状态。 2、法的价值冲突的表现。 立法表现。 司法表现。,（二）法律价值冲突形成的原因。 1、社会结构各领域中法需要的不平衡性。 2、社会主体法需要的不平衡性。,3、主体自身法需要的不平衡性。,（三）法的价值冲突选择的机制和原则。 1、选择的机制。 在立法层面，应当建立体现民主要求的、畅通的、灵活的立法反映机制。 在司法层面应当在完善司法体制和提高法官素质的前提下赋予法官适当的自由裁量选择权。 2

14、、选择的原则。 （1）结构性原则。（2）最佳适度原则。（3）合理代价原则。（4）动态性原则。,第五讲、法的要素理论,一、法的要素简介 二、法律规则的概念和分类 三、法律原则的概念及分类 四、法律概念的含义、分类和功能,一、法的要素简介,（一）法的要素的概念。 关于法的要素的概念，不同学者的表述都不一样，但其基本含义是一样的，主要指法的基本成份，即构成法律的基本元素。 （二）法的要素的分类。 1、西方流行的法的要素的分类主要有五种 （1）“命令”模式。将法律归结为单一的“命令” （2）新分析法学派的规则模式论。 （3）规则、政策、原则模式论。,（4）道德原则和法律规则模式。 （5）律令、技术、理

15、想三种模式。,2、中国学者所主张的法的要素的分类。 （1）二分法.规则和原则 （2）三分法，即规则、原则、概念。 （3）四分法。即规则、原则、概念和标准。 （4）特殊的三分法。即法的形式、法的内容和法的精神。 （三）法的要素研究的意义。,第五十九条乘车人有下列行为之一的，处警告或者20元罚款：（一）未按规定使用安全带的；（二）机动车行驶中，影响驾驶人安全驾驶的；（三）乘坐两轮摩托车未按规定系戴头盔或者非正向骑坐的；（四）携带危险物品的。第六十条非机动车驾驶人有下列行为之一的，处警告或者30元罚款：（一）醉酒驾驶非机动车的；（二）非下肢残疾的人驾驶残疾人机动轮椅车的；（三）三轮车、自行车加装动力

16、装置的；（四）进入高速公路的；（五）违反规定载人的；（六）违反交通信号规定的；（七）逆向行驶的。,二、法律规则的概念与分类,（一）法律规则的概念 第二十五条被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。 法律规则：是具体规定人们的权利和义务并设置相应的法律后果的行为准则。,（二）法律规则的分类。 1、从法律规则的内容上看可以分为授权性规则、义务性规则和职权性规则。 授权性规则“可以”“有权”“有什么什么权利”“什么权利不受侵犯”等。 义务性规则“必须”“应当”“有什么什么义务”“不准”“不得”“无权”“禁止”等。 职权性规则是关于公权力机关的组织和活动的规则。 2、从法律规则形式特征上看，可将它分为客观性规则和裁量性规则。前者内容明确、肯定和具体。 3、从法律规则的功能上看，可将它分为调整性规则和构成性规则。前者多逻辑上来讲其指定的行为先于规则本身而后者依赖规则本身。,三、法律原则的含义及分类,（一）法律原则的含义。 举例: 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六条当