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1、企业私募股权融资法律操作实务 担任融资企业法律顾问,主讲人 凌娜 合伙人,一、什么是私募股权融资,五、私募股权融资的主要法律文件以及核心条款,六、私募股权融资中企业应注意的问题,二、企业为什么需要私募股权融资,三、私募股权关注怎样的企业,四、私募股权融资的主要流程和模式,七、私募股权融资中的律师实务,目 录,一、什么是私募股权融资,Private Equity私募股权（投资）是指投资者对高成长性的非上市企业进行的股权投资，并在融资企业相对成熟后通过退出机制实现资本增值的资本运作活动。 私募股权基金（Private Equity Fund）则是投资者进行投资的一种金融工具，其组织形式主要包括三大
2、类：公司制，契约制，有限合伙制。,目前国内外比较活跃的私募股权基金,国外专门的独立投资基金，如凯雷、黑石、高盛、红杉等,大型多元化金融机构下设的直接投资部，如Morgan Stanley Asia, JP Morgan Partners ，Goldman Sachs Asia, CITIC Capital 等,由中方机构发起，外资入股，在海外设立的基金，如弘毅、鼎晖、 联创、中信资本等,大型企业的投资基金，资金来源于集团内部，例如达晨、雅戈尔、 中科英华等,政府背景的投资基金，例如渤海、中比、中瑞、中非、深圳创新投、 上海创投、中新创投等,无抵押担保要求。但实践中也有被投资企业愿意或有条件提供
3、抵押或其他形式的担保，以降低私募股权股份比例等；,拓展潜在业务，增加股权价值 ；,PE的价值不仅仅在于 “金钱” ：,PE科学的管理模式，丰富的资本运作经验、市场渠道、客户资源等，有助于帮助企业完善公司治理结构，建立激励机制,有利拓展潜在业务，增加股权价值；吸引优秀人才，完善管理团队,使企业扩大规模，提高市场占有率和企业在市场上的国际化知名度与公信力,创造条件，协助上市，通过退出机制为实现股东投资价值,大型知名的私募投资基金的名望和资源在企业未来上市时有利于提高上市的股价、改善二级市场的表现,三、私募股权关注怎样的企业,1.一般是非上市企业，且股权结构比较清晰。 2.高成长性、盈利模式清晰且盈
4、利空间大。 3.管理团队可信赖。PE关注企业的管理水平以及管理团队素质，要求具有创业精神以及合作互补的团队，强调正直诚信。 4.关注领域：药品、食品、具备创新商业模式的服务业、高科技企业及新能源产业、新兴的网络、传媒产业等。 5.产品和服务具有竞争优势。,四、私募股权融资的主要流程,1.确定存在融资需求，撰写商业计划书,2.寻找合适的私募股权基金,3.与私募股权基金进行谈判,4.与私募股权基金签署法律文件,5.与私募股权基金进行合作,6.私募股权基金退出,相识,相知,相融,相濡以沫,相忘于江湖,私募股权融资三种模式,增资扩股,股权转让,增股扩股和股 权转让并用,五、私募股权融资主要法律文件&核
5、心条款,例如：股权转让决议、经修订的公司章程、购买者清单、披露清单、补偿协议、投资者权利协议、优先购买权和共同出售权协议等,商业计划书,保密协议,尽职调查报告,股票发行上市法律意见书,股权融资协议（股权转让协议及/或增资扩股协议）以及相配套的法律文件,核心条款,1 可转换证券,2 优先清算权,3 估价调整机制,4 反稀释条款,5 拖带权,6 跟随权,7 优先购买权,8 回购权,9 保护性条款,10 陈述与保证条款,1.可转换证券,证券持有者有权在一定时期内按一定比例或价格将原证券转换成一定数量的另一种性质证券，包括可转换优先股和可转换债券。 可转换证券目的：解决融资企业和私募股权基金之间的信息
6、不对称的问题以及降低不断讨价还价的交易成本，有效避免融资企业可能的隐瞒或作假等行为。,2.优先清算权,清算：美国国家风险投资协会交易清单对“清算”定义是是指除了IPO 之外的一切导致公司控制权变更的重大资产或股权的变更情况，包括公司股权权转移、公司被兼并、合并、公司实质资产被部分或全部出售、租赁或做其他处置。 参与分配权：清算时，私募股权投资者参与普通股股东分配财产的权利。属于股权。,2.优先清算权,优先清算回报：私募股权投资者在行使优先清算权时有权在普通股股东开始分配清算价值之前所获得的清算回报，一般为当初购买股权价格的2倍。属于债权。 优先清算权的类别：无参与分配权的优先清算权；具有完全参
7、与分配权的优先清算权；附上限参与分配权的优先清算权。,3.估价调整机制（对赌协议）,对赌协议：以企业未来的经营业绩作为对赌条件，由私募股权投资者与融资企业根据对赌条件的实现与否相互转让部分股权的一种约定。 对赌协议目的：对企业估值的调整，激励管理层。 对赌协议内容构成：触发条件（销售额、利润率、增长率等财务指标，限定时间上市、团队的稳定性等非财务指标），股权调整数量。双赢安排。,蒙牛&永乐：,蒙牛与摩根士丹利、鼎晖、英联约定2004年至2006年，蒙牛乳业每股以年复合增长率50%为条件，对应7830万股股权，转给管理层持股的金牛。,永乐与摩根士丹利、鼎晖对赌，后永乐接受国美收购,VS,4.反稀
8、释条款（反摊薄条款）,反稀释条款：指融资企业在本轮融资之后发行的新的股权融资，原来的投资者必须获得与新投资者同样的购股价格。本质是给原先的私募股权投资者一定数量的无偿股权，使在先和在后的私募股权投资者具有“同股同价”权利。 稀释：企业融资导致每股的净账面价值下降。 反稀释条款具有两种表现形式：棘轮条款，加权平均反稀释条款。两种形式的条款将导致的公司股权结构变化存在较大差异，后者对企业有利。,5.拖带权& 6.跟随权（共同出售权）,私募股权投资者强制企业原有股东一同出售公司股份的权利，前提是，保证其他股东以同样的价格、条款和条件出售。这是私募股权基金为了确保其退出而设置的条款，同时不排除私募股权
9、投资者出现道德风险，有可能导致融资企业创始股东被扫地出门。 融资企业或其他原始股东如出售股权时，私募股权投资者有权与这些股东一起出售，保护的是小股东的利益，执行同比例原则，分享收益。属于股东之间关于股权转让的约定，我国法律上应不存在障碍。,7.优先购买权& 8.回购权,融资企业或其他原始股东如出售股权时，私募股权投资者享有同等条件购买拟出售股份的权利。 私募股权投资者与融资企业约定如企业在一定期间没有上市，融资企业或其股东应按照事先约定价格购买私募股权投资者的全部或部分股权，以实现退出目的。实践中一般有约定，但很少实行，除非约定是唯一退出方式。,9.保护性条款& 10.陈述与保证条款,基于私募
10、股权投资者一般是小股东，为确保其利益而设置的“一票否决权”的条款为保护性条款，实质是限制融资企业公司董事会和股东会权限，故对于融资企业应最大限度减少保护性条款适用范围，并增加保护性条款适用条件。 融资企业、企业原始股东以及私募股权投资者对于事实情况的陈述和对于特定事项的保证。,六、私募股权融资中企业要注意的问题,慎重判断企业是否存在融资必要 重视商业计划书的撰写 重视谈判，团队作战 重视尽职调查 关注法律文件产生的法律后果 重视与专业机构的合作，实现成本最小化、风险最小化、效率最大化、效果最大化,重视商业计划书的撰写,独特性,专 业,中立,经验,诚信,退出 机制,预期 盈利,管理 团队,投资者
11、关注要点,融资顾问具备条件,商业计划书 企业人员与律师共同合作， 企业提供素材，律师进行主笔， 并进行充分讨论后完善定稿。,谈判成功：诚信+策略+团队,（1）首次会面应由企业家进行陈述，展示企业价值；以团队出现（财务顾问、总经理、销售总监、融资顾问、律师等）；展示核心问题“投资者为何应投资本企业”。面谈重点：企业的高成长性，未来几年的投资收益，管理团队诚信以及管理水平；交易结构。 （2）不要过早确定私募股权价格；影响私募股权融资定价的各种因素：成长性、企业发展阶段、企业所属行业、管理团队的素质、企业家的原始投入、企业融资时的状况、私募股权融资市场的供求关系、成功退出的方式与几率、谈判能力、风险
12、等。 （3）不要对交易价格过于执着，彼此共赢才是根本目的。不要谈超出商业计划书内的企业发展计划。,重视尽职调查,1.对私募股权投资者的尽职调查，避免融资诈骗以及节省时间成本 2.应对私募股权投资者的尽职调查,尽职调查目的：核对商业计划书的内容；了解商业计 划书之外的企业风险，评估可行性；发现商业计划书 之外的企业优势，获得企业真正价值。,尽职调查方式：实地走访；与管理层面谈；询问第三方意见；听取其他投资者建议等。,融资企业应对策略：诚信；充分准备；尽力配合；合理解释；拒绝买单（律师费和尽职调查费用）,关注法律文件可能产生的法律后果,1.签署条款清单时企业要注意尽量不接受排他性条款，要不就明确和
13、缩短锁定期，并尽量签署保密条款。,当事人的意见,交易内容,保密信息,当事人 意见,提供对象,关注法律文件产生的法律后果,2.要非常清楚股权融资协议（包括配套法律文件）核心条款的合法性以及法律后果,原则上拒绝拖带权条款,慎重对待对赌协议,退出机制的适当安排,七、企业私募股权融资中的律师实务,律师参与的必要性 律师法律服务内容,（一）律师参与私募股权融资的必要性,1. 资本运作过程的复杂性决定了融资企业需要律师参与以解决众多法律问题和降低法律风险。 2私募股权投资者与融资企业之间的交易结构的合法性和合理性（例如税负问题）需要律师予以安排和解决。 3. 投融资活动各环节的法律文件均相当重要且法律文件
14、比较多，需要律师来起草和审查。 4.融资企业较之私募股权投资者处于相对劣势，需要律师参与以提高谈判力量，争取最大利益。 5.融资过程法律风险相当大，需要律师以专业知识和服务技能，结合实践经验予以降低风险。,（二）律师法律服务内容,确定融资需求-开始撰写商业计划书-寻找合适的私募股权基金-与私募股权基金进行谈判-缔结投融资协议-与私募股权基金的合作-私募股权投资资金的最终退出,2.寻找阶段,4.签约阶段,6.退出阶段,5.合作阶段,3.谈判阶段,1.准备阶段,服务 阶段 划分,1.准备阶段,协助融资企业撰写高质量的商业计划书，草拟保密协议书，并就整体资本运作方案进行策划，向企业提交资本运作方案建
15、议书，同时就企业显性或隐性法律障碍问题以及财务体系不规范问题提出整改意见。,2.寻找阶段,根据企业情况和要求的条件，就如何确定合适的私募股权基金向融资企业提供建议，协助提交商业计划书，对有初步洽谈意向的私募股权基金进行尽职调查，避免融资诈骗，节省融资成本。,3.谈判阶段,（1） 协助融资企业应对尽职调查 （2）制定谈判策略，参与谈判，确保商业交易架构的合法性。 （3）起草融资法律文件或修改私募股权投资者提供的法律文件，包括私募股权投资者主体资料、股权融资协议以及相关附件。 （4)就股权架构方案提出法律意见（包括财务结构安排以及公司治理结构安排，其中财务结构安排包括金融工具设计和股权安排，例如融
16、资额，私募股权基金的股份比例，资金的到位等） （5）就融资协议的重要条款涉及之法律风险向融资企业进行提示。,4.签约阶段,定稿融资协议以及相应的法律文件，见证签署，并代办企业各种登记手续，监督股权交割。,5.合作阶段,协助监督私募股权基金的资金到位；对出现的特殊情况及时提供法律处理建议；协助融资企业加强对企业内部的法务管理，尤其是就知识产权领域提供管理服务。,6.退出阶段,首次公开上市（IPO） 收购和兼并（协议转让） 破产清算。 谈判协商，起草审阅交易文件，出具法律意见书，代办各种手续，提供流程管理服务等。,案例分析银泰百货私募,美国华平投资集团，1936年在纽约创立，是一家全球性股本投资集团，是世界上历史最悠久、规模最大的专业直接投资公司之一, 管理基金达150 亿美元, 全球设有8个分支机构，拥有100余名投资专家；世界500强企业中有20余家是由华平集团投资； 其投资重点集中在医疗、科技、金融、能源等领域，其中医药产业是华平集团最大的投资领域，自19
