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1、 如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险？ 核心提示：如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险？ 在股权转让中，程序的合法对转让的效力产生重要影响，有关法律的强制性规定必须遵守，不符合法定的程序要求，股权转让行为对公司不发生效力。主要涉及通知、授权瑕疵、侵犯优先购买权等欠缺股东同意或侵犯股东利益的问 如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险? 在股权转让中，程序的合法对转让的效力产生重要影响，有关法律的强制性规定必须遵守，不符合法定的程序要求，股权转让行为对公司不发生效力。主要涉及通知、授权瑕疵、侵犯优先购买权等欠缺股东同意或侵犯股东利益的问题，另外，国有资产、外资等特殊股权的转让应在办理相应审批或登记手续后
2、，才可生效。 1、转让方授权瑕疵的法律风险 转让方授权的瑕疵直接影响到股权转让的效果，主要来自两个方面的风险： (1)法律限制中的法律风险 有限责任公司股权转让程序限制中的法律风险 对于内部转让，法律并无强制性要求，符合公司章程的程序即可，而公司章程是可以限定转让时间、对象、股权比例以及是否经得其他股东同意的问题。从程序上的要求来说，法律并未要求召开股东会并作出决议，股东之间只要达成了转让协议，并履行相应变更手续，股权转让即可实现，是合法有效的。 对于外部转让而言，法律上对外部转让的程序有着严格的规定，根据法律规定，有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时，必须经其他股东过半数同意。可见，有限
3、责任公司股东转让股权应经得其他股东过半数同意，这是法定必备条件。否则，转让股权的行为对公司不发生效力，如果受让方与转让人恶意串通，其本身的转让行为就导致转让合同无效，当然，受让人也可能因为受欺诈而主张撤销转让合同，如果受让人明知股权交易未经得其他股东同意，不能主张违约责任。也就是说未经得内部同意程序的股权转让行为，就合同本身而言并不必然发生无效的效果，如果不存在恶意串通的情形，该转让合同也是有效的，转让人应当向受让人承担违约责任。因此，我们侧重于分析外部转让程序的法律风险。 从具有程序上来说，股东应当就股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的，视为同意转
4、让。其他股东过半数不同意转让的，不同意转让的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。 可以看出，在外部转让程序上，必须注意以下几个问题： 欲转让股权股东的书面通知义务 需要注意的问题是，股东应向其他股东发出书面通知，说明欲转让股权的比例、转让对象等基本情况，征询其他股东同意。此义务是法定义务，否则无法启动其他股东同意程序。同时，其他股东可能对通知事项提出更为具体的要求，以增加信息批露的全面性和真实性。因此，书面通知的内容应明确具体。 其他股东同意的条件和方式 第一，关于同意条件。 根据法律规定，取得其他股东同意的实质条件是过半数股东同意，需要注意的问题是，这里所指的过半数是指除转让股
5、权以外的其他股东的过半数，完全以人数确定表决权，而不是股权比例的过半数。 第二，关于同意方式。 根据法律规定，可以采取明示同意和默示同意的方式。 明示同意的方式：其他股东可以以股东会决议的形式或其他书面形式取得同意，法律并无强制性的要求，但实践中一般采取股东会决议授权的形式，因为股权转让事项可能涉及到股权比例的变化和股东的变更，此变化将导致公司章程的修改，而修改公司章程需要经过股东会的同意。 默示同意的方式：这种方式主要是法定的视为同意情况，包括两种情形。一是接到通知后未答复的股东视为同意转让，二是既不同意也不购买的股东视为同意转让。这是法律对股东同意权的限制，也就是说，如不同意对外转让股权，
6、那么就负有购买此股权的义务，以保护股本的稳定性。 此外，值得注意的问题是，关于有限责任公司股权转让的程序问题，法律赋予公司章程可以作出具体规定或限制，因此，在公司章程中可以对股权的内外部转让是否需要经得其他股东同意作出限制。如果不符合公司章程对股权转让的限制要求，该转让行为对公司将不产生法律效力，由转让的双方承担相应的法律责任。 股份有限公司股权转让程序限制中的法律风险 由于股份公司的股份流动性较强，法律上对程序的限制主要是对转让时间、场所、方式等的限制。 主要涉及以下几个问题： 第一，在股份有限公司公司成立前不得向股东交付股票，更不得因此转让股票。 第二，必须在依法设立的证券交易场所或者按国
7、务院规定的方式进行。这里的交易场所不限于证券交易所，上市交易在证券交易所进行，非上市股份流通在依法设立的其他交易场所进行，但均禁止场外交易。记名股票的转让必须以背书或其他法定方式转让，且公司必须将受让人的基本情况记载于股东名册。无记名股票的转让在证券交易所交付后即生效。 第三，上市公司收购行为应遵循法定形式，包括符合要约收购和协议收购的条件和程序限制要求等。 (2)公司章程限制中的法律风险 值得注意的问题是，关于有限责任公司股权转让的程序问题，法律赋予公司章程可以作出具体规定或限制，因此，在公司章程中可以对股权的内外部转让是否需要经得其他股东同意作出限制。如果不符合公司章程对股权转让的限制要求
8、，该转让行为对公司将不产生法律效力，由转让的双方承担相应的法律责任。 2、受让方授权瑕疵的法律风险 (1)法律限制中的法律风险 对于受让方的高新技术企业而言，购买股权属于重大的投资行为，应根据公司章程的规定，由董事会或股东会(大会)授权，才能保障转让的生效。如果未经得内部合法授权，属于违反公司章程的行为，导致转让对内无效。如果相应决议的内容违反了公司章程关于股权转让的限制规定，受让方股东可以自作出决议之日起六十日起，请求人民法院撤销此决议，同样也会导致转让的无效。 股份回购应经过股东大会的授权。 (2)公司章程限制中的法律风险 法律赋予公司章程可以对企业购买股权的条件作出相应的限制，不具备相应
9、条件，未经公司授权，这样的转让行为对公司不发生效力。 综上所述，可以看出对于股权转让应首先考虑是否符合上述实体性和程序性的要求，为避免来自效力上的风险，可考虑先行签订股权转让草案，对股权转让相关事宜进行约定，并约定违约责任即缔约过失责任的承担，在不存在影响效力的瑕疵后，再签订正式股权转让协议，这样才能充分保证股权转让的效力，有效降低法律风险。延伸阅读：有限公司章程样本 /info/gongsi/gszc/26.html公司章程/info/gongsi/gszc/投资公司是做什么的？ 下一篇：论公司僵局的救济途径 特别推荐 合作协议书样本 股东贷款协议 股东出资转让协议（一） 股东投资设立公司协
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11、们搞好整改提高阶段工作提供了有力指导。稍后，省委督导组马晓明同志还将代表督导组发表讲话。下面，我讲四个问题。 一、全市先进性教育活动分析评议阶段的工作情况 x月xx日，齐市先进性教育活动正式由学习动员阶段转入分析评议阶段。一个多月来，在省委督导组的有力指导下，全市参加第一批先进性教育活动的各级党组织和广大共产党员，积极巩固学习动员阶段工作成果，牢牢把握分析评议阶段重点环节，落实先进性教育任务不跑粗，完成规定步骤不走样，探索工作方法有创新，确保了分析评议阶段工作富有成效。概括起来，主要有以下几个突出特点。 (一)思想发动比较深入。x月xx日，市委召开了第一责任人和督导组长工作会议，对分析评议阶段
12、工作做出了系统部署。市委先进性教育办公室印发了分析评议阶段工作实施方案，分别编制了市委常委、市人大、市政府、市政协领导和全市分析评议阶段日程安排表，增强了分析评议阶段工作的规范性和系统性。全市转段动员会议结束后，各级党组织层层进行动员部署，利用各种媒体广泛宣传，进一步提高认识，统一思想，把注意力集中到做好分析评议阶段各个环节的工作上来。同时，认真搞好骨干培训，层层组织培训班。全市各县(市)区委、市直各党委(党组)在x月xx日至xx日分别完成了对党支部(总支)书记的培训工作，共举办培训班15xxxx期，培训骨干350xxxx人，培训时间达到了8学时以上。x月x日，市委十届三次全会就如何高标准、高
13、质量地进行征求意见、开展谈心活动、撰写党性分析材料、召开专题组织生活会、抓好边议边改、加强组织领导等问题进一步提出严格要求。x月xx日，市委还召开了分析评议阶段工作推进会，结合中央和省委两个通知精神，对先进性教育分析评议阶段工作进行再动员、再部署。由于市委高度重视，各级党组织工作抓得比较实，从而使全市广大党员对分析评议阶段工作认识到位，行动迅速，参与积极，形成了良好的思想氛围。 (三)分析评议比较深刻。一方面，高质量地撰写了党性分析材料。围绕胡锦涛总书记提出的“六个坚持”和省委、市委提出的目标要求，以及本单位、本部门的党员先进性标准，广大党员结合自身实际，认真撰写党性分析材料，深入查找问题，剖
14、析思想根源，从思想作风中找不足，从工作实践中找差距，从存在的问题中找教训。各级党组织主要负责同志坚持标准，对党性分析材料进行严格审阅把关，反复修改，许多同志都是几易其稿，力求问题找得准，根源挖得深，整改方向明。做到了问题找得不全不准的不过关，思想剖析不深不透的不过关，群众提出的意见没有吸收的不过关，整改方向不明确的不过关。全市的党性分析材料质量较高的占87。在分析评议中，许多县区都采取了创新性办法，区坚持“四心”原则，区坚持“五看”和“四个紧紧围绕”，区实施“四抓好，四深入”，县坚持“五条标准”，达斡尔族区做到“一个坚持，三个结合，四个严格把关”，等等，都确保了分析评议扎实有效。另一方面，高标
15、准召开了专题组织生活会和民主生活会。围绕先进性教育这个主题，发扬批评与自我批评的优良传统，坚持有则改之、无则加勉的原则，从维护团结的良好愿望出发，积极开展批评与自我批评，展开健康的思想交锋，开诚布公，坦诚相见，敢于揭短亮丑，不回避矛盾。全市专题组织生活会和民主生活会质量较好的均超过90。 (四)领导带头作用比较突出。全市各级领导干部，以对党的事业高度负责的精神，本着实事求是的态度和敢于正视问题的勇气，带头征求意见，带头开展谈心活动，带头参加双重组织生活，带头进行自我剖析，带头开展批评和自我批评。市委常委班子成员以身作则，率先垂范，每位常委都从分管工作出发，分别召开了各县(市)区、市直各部门座谈会，深入开展谈心活动，严肃认真地撰写党性分析材料。我作为第一责任人，利用近一周时间，同市委班子成员、市人大常委会主任、市政协主席和党员副市长普遍开展了谈心。秀山同志集
