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1、合同起草与审查的方法、技巧,一、合同的本质属性,（一）合同是交易安排的法律形式和载体1、交易是合同的核心，交易目的、交易条件、交易目标、交易风险救济是合同起草和审查的核心。2、法律技术仅仅是合法实现交易目标和提前预测交易风险发生时的救济方法的手段。错误认识：合同仅仅是法务部门的事。,（二）合同内容的形式表现,法律条款：为了保障合同顺利开展，严格约束当事人的权利义务并提供明确有效的纠纷解决及救济方式的条款。包括但不限于知识产权、适用法律、争议解决、违约责任、不可抗力条款。法律条款主要由法律部门负责审核。,（二）合同内容的形式表现,商务条款：对当事人之间相关合同交易的具体商务安排作出约定的条款。包
2、括但不限于标的内容、交付时间与方式、价格、支付或结算方式，期限、运输、保险等条款。商务条款主要由经办的业务部门及主管负责审核。,（二）合同内容的形式表现,技术条款：对合同标的物的物理化学性能、技术等级和规范、质量、规格等特征加以规定，使合同标的物能够与种类物相区别和特定化的合同条款。包括但不限于商品的技术标准、质量标准、检验标准、包装、工艺、使用、验收、维护等条款。技术条款主要由承办部门、相关部门及主管部门负责审查。,（三）把握合同本质属性的重要意义,1、博弈地位谈判地位是决定风险控制能力的最核心、最具决定性的因素。博弈地位不平等，合同是永远不公平、不对等的；2、风险控制的决策权在领导、在管理
3、层，而非普通的职员；3、明确了风险控制的目标和救济方式；（1）事前风险控制：交易结果可预测、可预期（2）事后风险救济：为交易目标服务,（一）合同审批的一般流程1、合同承办部门提交合同文本、合同附件和其他审批材料，将合同提交审批。在提交审批前，合同承办部门应当首先对本部门起草的合同进行部门内审查；,二、合同管理的流程构造,2、合同承办部门领导审批同意后，合同具体承办人应当依次将合同提交项目主管部门或其他会签部门、财务部和法律事务部进行审批；3、合同经相关部门审查且会签同意后提交企业主管领导审批；4、企业主管领导审核合同文本及相关材料，同意签订合同的，签署同意意见，反之，可将合同退回合同承办部门处
4、理。,（一）合同审批的一般流程,（二）合同审批的简易流程,合同审查效率是企业管理的重要目标，简化审查流程不失为一种可行的办法。简易流程是针对一些特殊的合同提供的较为快捷的合同审查流程，在简易流程中，可通过减少、压缩审批环节或缩减审查时限等方法提高审查效率。但经简易流程审批的合同类型必须有严格限制，如企业已形成惯例的格式合同或特别紧急的合同等。,三、合同起草的方法与要求,（一）交易描述1、人物主体（当事人）：主体适格有权签订、合同的相对性2、地点：管辖、风险转移的确定3、时间：生效、诉讼时效、除斥期间4、条件：生效,（一）交易描述,5、对象：标的物6、故事情节：商业交易条件价格、质量、期限、变更
5、等7、结尾：悲剧合同未正常履行喜剧合同完全履行,（二）合同前的交易谈判,1、博弈地位评估2、争取有利博弈地位3、了解、分析博弈对手4、拟定交易条件上、中、下限5、谈判6、风险控制方法、底限7、决策,（三）合同条款,1、鉴于条款2、对方保证具备履约资格及能力的条款3、结算、支付条款4、知识产权条款5、违约责任条款6、不可抗力条款、免责条款7、争议解决条款,（三）合同条款,8、法律适用条款9、合同期限条款10、保密条款11、合同变更、解除条款12、通知、送达条款13、标的物、价格条款14、商业交易条款,（四）合同起草的注意事项,1、合同语言忌生硬、刺眼；2、当博弈地位处于优势时，对对方责任约定要明
6、确具体；当博弈地位处于劣势时，对己方利益保护的约定要明确具体；3、法律规定对方拥有的权利要在合同中体现；法律规定对方承担的义务可以在合同中不予体现；,（四）合同起草的注意事项,4、法律规定己方拥有的权利可以在合同中不予体现，法律规定己方方承担的义务应当在合同中予以体现；5、当博弈地位处于劣势时，要用合理、不易被人反驳的、正确的大概念替换明确的小概念和细化的规定。,（五）交易中应当尽量争取合同起草的主动权,1、交易目的、合同目的，己方清楚2、陷阱设置，自己清楚,四、合同审查实务与技巧,（一）合同审查的主要内容1、主体审查：合同对方当事人资格、资金、信誉等情况的审查；2、合法性审查：审查合同形式、
7、内容、订立程序是否合法；3、合同真实性审查：审查合同内容是否反映真实交易，是否存在欺诈或重大误解的可能；,（一）合同审查的主要内容,4、合同公平性审查：审查合同是否显失公平；5、合同周密性审查：审查合同条款是否完备，条款本身规定是否完善，合同文字是否规范、准确。,（二）合同审查的范围和侧重点,狭义上讲，合同审查主要是指合同的法律审查，即法律专业人员从法律角度对合同文本内容的合法性、有效性进行全面审核把关。广义上讲，从企业合同管理工作的实际要求来看，除了法律审查外，合同审查还涵盖企业的其他相关部门。,（二）合同审查的范围和侧重点,对于合同内容的审查，一方面应坚持条款分工的原则，由熟悉技术规范并参
8、与商务谈判的业务人员负责技术、商务条款的基础审查，由法律人员负责法律条款的审查。另一方面，在商务、技术条款与法律条款性质重叠的情况下，由法务人员从风险控制角度对技术或商务条款进行合法性审查。,（三）合同法律风险的分类,1、显性和隐性的合同法律风险显性的法律风险指企业自身能够认识到的法律风险；隐性的法律风险由于缺乏明确的表现形式，对于不利后果的产生难以直接判断，需要通过科学的方法分析才能确定风险的存在以及风险的影响力大小，隐性的法律风险需要法律专业人士进行处理。,（三）合同法律风险的分类,2、静态法律风险和动态法律风险静态法律风险指在外部法律风险没有发生变化的情况下因合同实施人的不当行为而形成的
9、法律风险；动态法律风险指由于合同行为涉及的外部法律条件发生变化而形成的法律风险，是一种缺乏防范机制的法律风险。,（三）合同法律风险的分类,3、必然性合同风险、或然性合同风险、一次性合同风险根据发生的概率分类，前两者指必然发生、可能发生的合同风险。一次性合同风险指企业运作过程中偶然发生的、不具有规律性的合同法律风险。必然性合同风险的解决方案在于尽可能降低风险而不是完全回避风险；或然性合同风险由于其产生具有规律性，因此可以做好事先防范，若已发生，则应采取其他解决方案降低或化解风险。一次性合同风险的防范则需要建立系统的合同法律风险防范机制来实现，制定完善的应急措施。,（三）合同法律风险的分类,4、外部合同法律风险和企业内部合同法律风险前者是指由于企业以外的社会环境、政策环境等因素等引发的风险，由于其他发生因素的外在性，企业只能采取适当的行为适应外部环境以减少风险发生；后者是指企业内部管理经营行为、经营决策等因素引发的合同法律风险，其防范可以直接通过改变企业行为以实现对风险形成因素的改变，从而改变合同风险本身的发生机制。,分享结束！,欧阳宇翔律师联系方式：1372870822610731-82732999传真：0731-82718273邮箱：ouyangyuxiangco-地址：长沙市芙蓉中路三段269号神农大酒店商务楼6楼邮编：410007,
