法律法规陈印老师建法规总结

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1、地方法规3、效力原则:宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法4考点:裁决适用:1法律之间有争议,提请全国人大常委会裁决2地方法规跟部门规章不一致,提请国务院裁决;国务院认为适用地方法规的那么就地方法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决3规章之间对同一事项的规定不一致,提请国务院裁决P8:案例核心掌握:只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确合同约定无效的情况下.才能将审计结论作为判决依据1Z301020建设工程法人制度1T1Z301021法人应具备的条件(法人不是人,是组织)1、条件:依法成立有财产有名称、组织机构、场所能独立承担民事责任2、分类:企业

2、法人公司(有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格)非企业法人国家行政机关、事业单位、社团(不需要办理法人登记),私立学校要办理1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系1、项目经理部不是法人法律后果由企业法人(违约责任、被告)2、项目经理是法人授权的项目管理者是岗位职务P12页案例要点:施工单位要让发包单位签字,要找其授权人,如果发包单位变更授权人,应该要求发包单位完成变更手续1Z301030建设工程代理制度1-2T1Z301031代理的法律特征和主要种类 被代理人 代理人 第三人 1、在代理权限范围内以A名义法律后果归A合同当事人是AC代理行为具有法律意义2、代理分类:委托代理:(陈

3、印:一般选项出现”委托代理”基本是正确答案)法定代理:监护人指定代理:法院或有关机关指定1Z301032建设工程代理行为的设立和终止1、不得委托代理的情形禁止全部转包禁止肢解后以分包的名义转包主体结构总承包人完成招标代理机构必须有法定资格的组织.具备三个条件:1、营业场所、相应资金2、组织评标的专业力量3、专家库委托代理终止情况:1、届满或任务完成2、取消委托或者辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为代理人或者被代理人的法人终止1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任假定:A是被代理人 B:代理人 C:第三方1、责任承担:一般代理A承担转托他人复代理事先同意或事后

4、及时告诉=有权代理但紧急情况例外(为保护A利益而转代理)无权代理没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为=A追认有效,不追认无效表见代理前提:无权代理,后果:合同有效C有理由相信B有权代理(盖章的空白合同书)默示代理属于有权代理A知道B无权代理,但不否认=同意=A承担后果连带责任:授权不明Ab连带责任考试判断要点:谁有错谁承担BC串谋BC连带责任C故意C知道B无权代理,但仍与B实施民事活动,给他人造成损失的BC连带责任违法代理B知道代理事项违法但仍代理,或A知道B行为违法不反对的AB连带责任3、连带含义:找谁赔偿都行1Z301040建设工程物权制度2-3t1、物权分类所有权用益物权土地承包经

5、营权、建设用地使用权(国有土地上,不包括集体土地;自登记时设立。不登记不设立)、宅基地使用权、地役权(不登记也设立)担保物权抵押权、质权、留置权2、所有权的权能占有、使用、收益、处分(核心) (是对自己的财产)3、建设用地使用权出让、划拨2、物权变动:(1)不动产物权变动登记记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则合同生效的,未办理物权登记的,不影响合同效力(2)动产物权变动:交付为准,买母鸡,鸡到你手上下蛋,蛋归你,鸡在送到你手上前下蛋,归卖方一般物占有和交付船舶、航空器、机动车交付但未经登记,不得对抗善意第三人(不登记也设立)(3)继承继承开始,取得遗产所有权用益物权:特别注意:是对

6、他人的动产或者不动产。建设用地使用权转让互换出资赠与或者抵押要满足下列规定:1、书面形式订立合同2、申请变更登记3、土地上的建筑物一并处分1Z301050建设工程债权制度1T1、债发生的依据合同、侵权行为、不当得利、无因管理2、建设工程债的种类施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债关于侵权的理解:以陈老师的例子结束1、大楼瓷砖脱落砸到你,你可以告这个楼所有的人(推定过错)2、大楼倒塌砸到你,告建设、施工单位(连带责任)-无过错责任3、大楼扔出一个石头砸到你,你可以告按照常识判断告比如(南面2-3层的所有住户)-(推定过错)1Z301060建设工程知识产权制度(1-2)T1Z301061知识产权法

7、律特征1、知识产权特征财产人身双重性、专有性、地域性、期限性2、专利法保护的对象-发明、实用新型、外观设计1Z301062建设工程知识产权常见种类1、专利权种类发明(20年)、实用新型(10年)、外观设计(10年)申请日计算,不予延期授予条件新颖性、创造性、实用性(三性)现有技术申请日前新颖性、创造性、实用性没人申请并记载在公布的文件中突出的实质性特点和显著的进步其中发明和实用新型:要求新颖性、创造性、实用性(三性);外观专利需要:新颖性、创造性、实用性、美感、工业应用(五性)文件请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日:1、主管部门收到申请文件日2、如果邮寄,按寄出的邮戳日2、商标权具有显著性

8、标识义务10年核准注册日计算,可以续期侵犯商标权的行为使用销售伪造、擅自制造更换3、著作权单位作品著作权属于单位特点:单位主持代表单位意志单位承担责任(招投标文件)职务作品著作权属于作者完成单位工作任务+未主要利用单位物资单位优先使用未经单位同意,2年内不得许可第三人使用著作权单位主要利用单位物质+由单位承担责任作者只有署名权委托作品有约定从约定无约定的,著作权属于受托人期限终生及死后50年4、计算机软件著作权属于软件开发者终生及死后50年(第50年12月31日)买正版软件的权利:1、装入电脑2制作备份3必要的修改1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事责任、行政责任、刑事责任2

9、、知识产权侵权赔偿损失计算4种办法:1、实际损失2、侵权人获得的利益3、许可使用费的倍数合理确定(KTV)4、人民法院综合考量1Z301070建设工程担保制度3T担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。1、担保方式保证(最常见)、抵押、质押、留置、定金2、保证:(必考一题)(1)书面保证合同(2)保证方式一般保证先找债务人,再找保证人有顺序连带保证可找债务人或保证人偿还没有顺序如果双方约定不明视为:连带保证(3)保证人国家机关不能以公益为目的的事业单位、社团不能分支机构、职能部门不能(分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保)(4)担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权

10、的费用约定不明全部范围担保(5)(陈老师押题点)保证期间内:1、,债权人依法把主债权转给第三人(不需要保证人同意)保证人继续承担保证责任。2、债务人转让债务,要保证人书面同意,不同意的-不再承担保证责任;3、债券债务人协议更主合同的,应让保证人书面同意,没书面同意-不再承担保证责任(6)债权人在履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任3、抵押:(1)质押权到齐为受清偿的处理办法:1、与抵押人协议折价、拍卖受偿2、协议不成,法院起诉(2)抵押物(不转移占有)土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山不得抵押的:学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明

11、或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产(3)抵押权的生效强制登记不动产、车辆等抵押权=登记时生效自愿登记其他抵押权=签订时设定(4)清偿顺序1、规定登记生效按登记顺序优先2、自签订之日起生效的,按合同生效的时间优先3、质权:(区别)(记住一句话:动产可以质押+抵押;不动产可以抵押不能质押)(1)转移占有质押权自交付质物时生效(2)质物动产、权利(仓单、提单、票据、股票、知识产权)4、留置权:(是法定的,施工合同不适用) 只对动产适用(1)动产折价、拍卖、变卖优先受偿30.26(05单)(2)留置权的适用范围保管合同、运输合同、加工承揽合同5、定金:陈老师说:必考一题(1)定金守约定金抵做价款或

12、收回违约给付方违约,无权要求返还;接收方违约,双倍返还(2)定金合同=定金交付之日起生效(3)定金总标的的20%P38案例精华:有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任及(4)太长不例了1Z301080建设工程保险制度2T1、当事人保险与、投保人关系人被保险人、受益人2、 建筑工程一切险(及第三者责任险)(工程开工前,发包人应为建设工程办理保险,并支付保险费用)(1)被保险人宽业主或工程所有人承包人、分包人技术顾问(2)保险责任范围自然事件、意外事件(3)除外责任(专保天灾人祸)设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险

13、的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的P41(上面例的这些不都赔。)(4)第三者责任险第三者人身、财产损失+诉讼费、经保险人同意的其他费用(5)赔偿金额保单明细表中累计赔偿限额(6)保险期限从工程动工或材料设备抵达工地至验收合格或所有人占有、接受工程2、安装工程一切险(及第三者责任险)期限3个月如果大于,加保费考核期1Z301090建设工程法律责任制度1分1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式1、违约责任、侵权责任:违约责任双方有合同约定,当事人不履行或不完全履行合同的责任侵权责任违法行为、侵犯绝对权(财产和非财产)1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式1

14、、行政处罚7种外部行政行为警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停业停产、扣照、其他2、行政处分6种内部行政行为警告、记过、大过、降级、撤职、开除等(记住是体制内的,就是公务员那群人内部)1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式考点:下面5+4跟上面的6+7的区别,特别注意划线部分1、刑罚种类主刑管制、拘役(不等于拘留)、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑罚金(不等于罚款)、剥夺政治权利、没收财产(不等于没收违法所得)、驱逐出境注意:刑罚拘役、罚金行政处罚拘留、罚款2、工程重大安全事故罪违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故3、重大责任事故罪违反安全规定、或强令他人违章作业,造成重大伤亡或严重后果4、串通投标罪第二部分1Z302000施工许可法律制度1Z302010建设工程施工许可制度2t1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围1、施工许可证要办理

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