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1、借款合同强制执行公证篇一：一文了解借款合同强制执行公证一文了解借款合同强制执行公证一、初步法律分析公证的强制执行效力是法律赋予公证机关的一项特殊 职能，是国家强制力在公证活动中的体现，是公证机关根据 当事人的申请，债务人自愿接受强制执行承诺的。对以给付 为内容的债权文书进行公证，如果债务人不履行义务，债权 人可以不经过诉讼直接向人民法院申请强制执行而实现债 权。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠所谓公证债权文书，即是指经过公证程序公证的债权文 书。从其是否具有强制执行效力来看，公证债权文书可以分 为两类，一类是具有强制执行效力的公证债权文书，另一类 是不具有强制执行效力的公证债权文
2、书。具有强制执行效力 的公证债权文书即公证机关依法赋予强制执行效力的债权 文书，对其需要符合的条件和具体范围，相关的法律法规进 行了严格的限定。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（一）债权文书内容需要满足的条件公证法第三十七条第一款规定，“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务 人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的 人民法院申请执行”。民事诉讼法第二百三十八条规定“ 公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不 履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行， 受申请的人民法院应当执行” 。 联合通知对公证机关赋 予强制执
3、行效力的债权文书应当具备的条件和范围都进行 了严格的限定。综合上述法律法规，具有强制执行效力的公 证债权文书应当具备以下三个条件： （一）债权文书具有给 付货币、 物品、有价证券的内容； （二）债权债务关系明确， 债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义； （三）债 权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务时，债务 人愿意接受依法强制执行的承诺。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠债权债务关系明确并不是指债权债务的数额固定，也不 应当认为当事人互为给付、债权文书附条件或者附期限就是 债权债务关系不明确，债权债务关系明确是指债务的主体、 数额或者计算标准、履行方式、履行地点、履行
4、期限以及履 约的认定程序必须约定明确。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（二）可赋予强制执行效力的债权文书范围 关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书的范围， 联合通知第 2 条规定为：（ 1）借款合同、借用合同、无 财产担保的租赁合同； （2）赊欠货物的债权文书； （ 3）各种 借据、欠单； （ 4）还款（物）协议；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（5）以给付赡养费、扶养费、抚育费、学费、赔（补） 偿金为内容的协议； （ 6）符合赋予强制执行效力条件的其他该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠债权文书另外，对于在履行过程中的未经公证但符合上述范围规 定的债权
5、文书，债务人同意公证并愿意接受强制执行的，经 申请，公证机关可以依法赋予该债权文书强制执行效力。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（三）抵（质）押合同可否办理强制执行公证 强制执行公证的范围目前还处于探索之中， 联合通知 把无争议的事项作了列举，同时又规定了一项“符合赋予强 制执行效力条件的其他债权文书”的兜底条款，实践中比较 有争议的是“其他债权文书”是否包括借款合同等主合同的 担保合同（包括第三方担保合同和债务人提供的担保合同） ， 实务中对保证合同赋予强制执行效力基本上不存在异议，有 争议的主要抵（质）押担保合同可否办理强制执行公证以及 强制执行公证的效力。本文结合公证机构及
6、法院实践对此进 行说明。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠虽然在理论上对抵（质）押合同是否为“债权文书”存 在一定的争议， 否认抵质押合同为 “债权文书” 的观点认为， 抵质押本身不是债权而是担保物权，抵押合同不属债权文书 的范围，抵押权不能通过非诉讼程序来实现。但实际上这个 问题在司法部抵押贷款合同公证程序细则第 6 条：“双 方当事人可以在合同中约定，借款人违约时，贷款人可以申 请公证机关出具强制执行证书，向人民法院申请强制执行借 款人的抵押财产。 ”以及第 14 条规定“以第三人所有或经营 管理的财产提供抵押担保的抵押贷款合同公证，参照本细则 办理。”有所规定，应该说，司法部
7、的此规定以规章的 形式基本上解决了抵押合同能否赋与强制执行效力问题的 争议。法院在实践中亦认可对抵质押合同进行强制执行公证 的效力，例如（XX）泸一中行终字第 308号行政判决书 中原告提出“公证机关能够证明有强制执行效力的，仅限于 符合特定条件的债权文书，而抵押合同属物权合同，公证机 关对抵押合同进行强制执行公证违法” 的观点， 法院认为“我 国法律法规并未明文禁止不得出具该类合同赋予强制执行 效力的公证文书，故原告提出本案所涉的公证文书不属债权 文书即不得赋予强制执行效力的意见缺乏法律依据。 ” 但需要注意的是， 物权法明确规定了物权担保合同 依附于主合同，当事人不能通过协议约定来排除法律
8、的规定， 在没有法律明确规定的情况下，主合同和抵（质）押合同的 关系是主从关系，抵（质）押合同不具有独立性，债权人和 抵（质）押人申请办理强制执行公证时，不能仅就抵（质） 押合同办理强制执行公证，应该和相应的主合同一起办理一 份公证，不应当分开办理。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（四）关于经公证的债权文书是否具有可诉性 关于经过强制执行公证债权文书是否排除当事人的诉 权，公证法第 37 条和第 40 条规定的有所矛盾，经过公 证的债权文书是否排除了当事人的诉权在实践中也存在不该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠同的认识，为了解决这一问题，最高人民法院于XX年12月26
9、 日正式发布了 最高人民法院关于当事人对具有强制执行 效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是否 受理的批复（法释【XX】17号），该批复规定，根据中华 人民共和国民事诉讼法第 214 条和中华人民共和国公证 法第 37 条的规定，经公证的以给付为内容并载明债务人 愿意接受强制执行承诺的债权文书依法具有强制执行效力。 债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民 法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。但公证债权文书 确有错误，人民法院裁定不予执行的，当事人、公证事项的 利害关系人可以就争议内容向人民法院提起民事诉讼。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠最高人民法院以批复
10、的形式，确认办理了强制执行公证 的债权文书依法具有强制执行效力，排除了当事人的诉权， 除非公证书确有错误，法院裁定不予执行的，当事人才可向 法院起诉。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（五）关于执行管辖法院 关于债务人不按约履行还本付息义务时，向何处法院申该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠请强制执行的问题，民事诉讼法第二百二十四条 第二款规定“法律规定由人民法院执行的其他法律文书， 由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行”该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（六）关于在协议中约定公证机关核实程序的相关问 题依据公证法 、公证程序规则的相关规定及联合
11、 通知第 5 条的规定，公证机关向申请人发放公证执行证书， 应通知双方当事人核对债务履行情况。根据相关的司法实践， 如果公证机关在出具执行证书前，未履行核实程序，法院可 能会以公证机关出具执行证书存在瑕疵为由，裁定不予执行。 因此，公证机关的核实程序应当引起债权人的注意。各地公 证机构在业务实践中的核实程序不尽相同，主要有三种方式：该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠第一种是“债务人履约备案” ，即当事人约定，债务人 履约后应当将履约的证据在约期限送交给公证机构，如债务 人（包括担保人）未能将履约的凭证及时送交给公证机构， 则视为其同意债权人向公证机构提出的债权人已完全履行 合同的证
12、据和债务人违约的主张；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠第二种是“公证处信函核实” ，即当事人约定，在债权 人申请公证机构出具执行证书时，由公证机构根据当事人约 定的时间、方式和通讯地址向债务人和担保人以信函方式核 实债务人的违约情况，债务人未按约定回函，或者回函提出 异议，但未按约定提出充足证据，则视为其同意债权人向公 证机构提出的债权人已完全履行合同的证据和债务人违约 的主张；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠第三种是“公证处电话核实” ，即当事人约定，在债务 人申请公证机构出具执行证书时，由公证机构根据当事人约 定的时间，通讯号码向债务人和担保人以电话（传真）方式
13、该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠核实债务人的违约情况，债务人未按约定方式回复，或者回复时提出异议，但为按约定提出 充足证据，则视为其同意公证机构依据债务人的申请出具执 行证书。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠债权人可以在需要办理强制执行公证的协议中加入相 关的条款， 约定采取何种核实程序， 以及当事人回复的时间， 如果债务人在未在约定的期限内回复，可以视为同意公证机 构依据申请出具执行证书。如果未在协议中选择相应的核实 程序，公证机关会选择信函核实或者电话核实的方式，但效 力存在一定的不确定性。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠（七）向法院申请强制执行的
14、程序及期限 如果债务人不履行或不完全履行公证机关赋予强制执 行效力的债权文书，债权人可向原公证机关申请出具执行证 书，公证机关出具证书需要必要的审查、出证时间，一般需 要 15 日。为了节省时间，可以在债务人在债务履行期限内 出现违约事项的情况下，在债务履行期限届满前向公证机关 申请出具执行证书。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠关于债权人向公证机关申请出具执行证书的期限， 公 证程序规则第 55 条规定“债务人不履行或者不适应履行 经公证的具有强制执行效力的债权文书的，公证机构可以根 据债权人的申请，依照有关规定出具执行证书。执行证书应 当在法律规定的执行期限内出具” 。依据民事
15、诉讼法第 二百三十九条的规定“申请执行的期间为二年。申请执行时 效的中止、 中断，适用法律有关诉讼时效中止、 中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计 算 ; 法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最 后一日起计算 ; 法律文书未规定履行期间的，从法律文书生 效之日起计算。 ”该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠债权人应当在债权文书规定的履行期限届满之日起2 年内向公证机关申请出具执行证书。关于向公证机关申请执行证书和向法院申请强制执行 的期限，均是从债权文书规定的履行期限届满之日起 2 年内 向公证机关和法院申请。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所
16、有，违责必纠北京市高级人民法院 北京市司法局关于执行公证机 关依法赋予强制执行效力的债权文书的暂行办法 （京高法 发 1995386 号）第四项第四款规定“申请执行的期限，双 方或一方当事人为公民的为1年，双方是法人或者其他组织 的为 6 个月。”上海市高级人民法院、上海市司法局关于执 行公证机关依法赋予强制效力的公证债权文书问题的讨论 纪要（沪高法发 199410 号）第五项第二款规定“。 ”该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠关于北京和上海规定的执行期限和民事诉讼法规定不 一致的问题，是由于 1991 发布的民事诉讼法规定的执行期 限为“申请执行的期限， 双方或一方当事人为公民的为1年， 双方是法人或者其他组织的为 6 个月”，而北京和上海两地 分别在 1995 年和 1994 年参照 1991 年的民事诉讼法发布了 上述规定。但是 XX 年
