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1、摘要： 不动产收益权质押作为一种新型金融业务，体现着新型的法律关系。它具有权利标的的特殊性、主体的特定性、质权实现方式的独特性等特征。不动产收益权质押的设定须由政府向上级主管部门申请办理行政许可，当事人须订立书面质押合同，并办理登记。它对质权人和出质人具有不同的效力。对不动产收益权质押而言，担保法存在不合时宜、不完善、系统性与科学性欠缺等问题，应尽快修改完善。 关键字： 不动产；收益权；质押；基础设施；担保法一、引言对发展中国家来说，追求经济增长速度有着特殊重要的意义。它不仅是发展生产力，改善人民生活的需要，而且直接影响着该国的国际地位。而经济增长速度的快慢在很大程度上又取决于该国诸如高速公路
2、、高速铁路、自来水厂、污水处理厂等大型社会公益性基础设施建设的数量与质量。由于基础设施建设本身具有所需投资数额巨大、建设周期长、风险系数高等固有特点，使得众多私人投资者望而却步。如何加大融资力度，利用有限的资金加快基础设施建设步伐，已成为广大发展中国家面临的一项重大课题。几年前，在中国东部沿海地区，一些具有超前意识的银行为了配合本地区社会公益性基础设施建设进程，敢于尝试，勇于创新，依靠法律规定并充分运用相关法律原理，开办了以高速公路桥梁、隧道、渡口、污水处理设施等不动产的收益权为出质标的的新型权利质押贷款方式。此后这种贷款方式迅速崛起，成功地解决了银行一些信贷业务上的担保问题，既扩大了银行业务
3、，又保障了信贷资产安全，更促进了地方基础设施建设的发展。但是不动产收益权质押无论在理论上还是在实践上都是一种新生事物。何谓不动产收益权质押？对社会实践而言，它有何价值，价值大亦或小？同传统的权利质押相比，有何明显特征？它是如何设定的，依法设定后又有那些法律效力？当我们试图准确把握不动产收益权质押之时，这些问题便一一摆在我们的面前了；而当我们试图有效解决这些问题的时候，对不动产收益权质押就需要进行系统研究了。二、不动产收益权质押概说对不动产收益权质押的研究，首先要明确不动产收益权质押概念的内涵。关于不动产收益权质押的概念，在各国法律上甚至学理界都没有明确规定。在对不动产收益权质押之内涵予以界定之
4、前，我们有必要先明确一下质押、权利质押等相关概念。质押，在传统民法中又称为质权，它是指债权人为担保债权，可以在给付未履行前留置债务人或第三人交付的质物，并于债务人不履行债务时，得以其占有的质物的价值优先于其他债权人受偿其债权（周枏，1994；王利明，1998；郭明瑞，1999）。债务人或第三人用于质权担保的财产为质权标的，谓之质物；占有质权标的之债权人谓之质权人；提供财产设定质权的债务人或第三人为出质人，又谓之质押人。由于质押是为担保债权而在质物之上设定的质权，债权人对质物价值可予以支配并可以排除他人的干涉。因此，质权属于担保物权。依各国物权立法之通例，质押可分为动产质押和权利质押。所谓权利质
5、押，是指以所有权以外的可让与的财产权利为出质标的的质押（刘迎生，1998）。按照一般民法原理，能够成为权利质押之标的的权利须具有以下几个特性：第一，须为财产权利。所谓财产权利系指以实现财产利益的自由为内容，直接体现某种物质利益并能以金钱估价的权利。权利质权是以权利之交换价值担保债权的，因此它具有财产权利的属性。第二，须具有可让与性。因质权为价值权，须以其标的之变价优先受偿质权人的债权，因此质权的标的须有变价之可能。虽为财产权，但无让与性的权利，因不能实现变价，也就不能成为质权的标的。第三，须为适于设质的权利。至于何种权利适于设质，须由各国物权法律依据国情而规定。那么，不动产收益权能否成为权利质
6、押的标的呢？中华人民共和国担保法（以下简称担保法）第75条明确规定了可以质押的三种类型的权利，即：1、债权类，包括票据（汇票、本票、支票）、债券、存款单、仓单、提单；2、股权类，即依法可以转让的股份、股票；3、知识产权中的财产权，即依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权。同时在立法技术上又以第（四）项“依法可以质押的其他权利”之弹性规定作为补充。那么不动产收益权究竟属于何种权利？债权？股权？亦或知识产权中的财产权利？笔者认为，不动产收益权不属于上述权利中的任何一种，而是一种新型的财产权，具有权利质押之权利所具有的各种特性，当属“依法可以质押的其他权利”无疑。为此笔者将不动产收益权质
7、押的内涵界定为：债权人（一般指银行等金融机构）为担保其借贷债权，在债务人（一般指政府）给付前得以留置债务人交付的高速公路桥梁、公路隧道、公路渡口、污水处理设施等不动产收益权，并于债务人不履行还本付息义务时，得以上述设施之收益优先受偿的担保行为。对于以不动产权收益权为权利质押标的一说，无论在各国法律上，还是在理论界甚至在实践中都是有据可凭的。（一）法律依据。中国台湾地区民法第900条规定，可让与之债权及其他权利，均得为质权之标的物；德国民法典第1273条第一款规定，权利得为质权的标的物。第1274条第二款规定，不得转让的权利，不得设定权利质权；瑞士民法典第899条、日本民法典第362条、意大利民
8、法典第2784条亦有类似规定。中国最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的司法解释第97条明确规定了“以公路桥梁、公路隧道、公路渡口等不动产收益权出质的，按照担保法第七十五条第（四）项的规定处理”。这为不动产收益质押提供了明确而又可行的法律依据。（二）理论依据。以不动产收益权为质押标的，不仅有法律依据，亦为中国一些民法学者所认可。梁慧星教授认为（梁慧星，1995），日本现今通行的权利质权有：债权质权；股票上质权；公司债券上质权；不动产物权上质权；无体财产权质权；提单上质权；保险金请求上质权 .不动产收益权应为不动产物权的一种，可以成为权利质押之标的；江平教授认为（江平，2000），凡
9、具有可转让性的其他权利均可成为质权利。如土地使用权，不动产上的收益权 .对不动产上的收益权可为权利质押标的，笔者无异议。但认为土地使用权可为质押标的却不敢苟同。因为依中国法律规定，以土地使用权设定担保的，为抵押而非质押。（三）实践先例。从1997年以来，广东省某市环城高速公路建设急需大量资金，向几家银行申请贷款。由于这些贷款金额巨大，在落实贷款担保问题上比较困难。而政府及有关主管部门对此又相当重视，有意尽快促成贷款的落实。在此情况下，该市某银行信贷部门和该行法律部门经过调查讨论，研究有关法律规定，大胆提出了以高速公路收费权益作质押的方案，得到了政府主管部门的赞同、配合和支持，从而顺利签订了质押
10、合同。合同签订后，经政府公路收费主管部门批准生效。同时，该银行还在尝试接受以污水处理收费权益作质押发放公益项目污水处理厂建设贷款基金，其基本操作程序及质押合同的约定，与上述以公路收费权出质相似。该行以收费权（或收益权）作质押不仅解决了贷款担保问题，而且也解决了还本付息资金的来源，开创了中国以不动产收益权质押贷款方式加快社会公益性基础设施建设的先河。三、不动产收益权质押的效应分析任何事物的存在与发展，都有其一定的价值基础，不动产收益权质押亦不能例外。商业银行等金融机构接受政府及有关部门以高速公路、污水处理的收益权为质押标的而向其放款，既解决了政府建设基础设施所需资金短缺的难题，又扩大了银行自身信
11、贷业务的范围，实现了银行资产的保值增殖，更加快了地方经济建设的发展，其具有的积极效应是不言自明的- （一）不动产收益权质押是确保银行信贷债权实现的可靠手段。根据担保法原理，债的担保有人保与物保之分。物的担保又可进一步分为移转所有权的担保与担保物权之分。在人的担保中，因为以保证人的信用作担保，债权人的债权能否确保在很大程度上取决于保证人的信用，而保证人的信用则具有浮动性，其财产也处于不断变动状态，具有不稳定性。而物的担保因是直接以物为担保的，不受担保人的信用状况限制，所以物的担保比人的担保更具有可靠性，故有法国谚语曾云：“人的担保不如物的担保”。但在物的担保中，移转所有权的物的担保，因其仍属于一
12、种债的关系，原则上并无对抗第三人的效力，所以这种担保也缺乏足够的安全性。 而担保物权则与之不同。如前所述，不动产收益权质押为担保物权之一，它是在担保物（不动产收益权）上设定一种物权，担保物权人（ 质权人）支配着质物即不动产收益权之价值，在债务人不履行债务时可直接代为行使收费权并控制账户内的资金流出，直至贷款本息得以偿还。因此不动产收益权质押既不受担保提供人的财产状况的影响，又可打破债权人平等受偿的原则，可以使银行的信贷债权得到充分的保障，因此不动产收益权质押是确保银行信贷债权实现的可靠手段。（二）不动产收益权质押是政府融通资金以解决基础设施建设资金短缺的有效途径。不动产收益权质押不仅于债权人有
13、确保其借贷债权实现的作用，而且于债务人一方亦是其融资的有效手段。在现今国际国内条件下，发达国家与发展中国家在许多方面都存在着巨大的差距。其中在高速公路、城市基础公益设施建设方面的差距更是令人吃惊。发展中国家要想缩短这一差距必须加快社会公益性基础设施建设步伐，以期为其他各方面建设夯实基础。但发展中国家同时又普遍面临着资金短缺的难题，而广大私人投资者对诸如高速公路，污水处理厂等投资巨大的社会公益性项目，要么因其投资巨大不愿意投资；要么因其风险大、建设周期长而望洋兴叹；要么心有余而力不足。在这种情况下，政府以债务人的身份，以高速公路、污水处理厂收费权作为出质标的向银行申请贷款，既对银行债权的实现提供
14、了可靠的保障，又使政府获得了自己所需要的资金。因此，设定不动产权益质押以增强政府信用是政府融资的有效手段。同时，债务人借债后，若不能清偿债务，其用以担保的不动产收益权将由银行代为行使，政府信用将受到影响。所以债务人为避免自己信用减损势必会尽力合理利用融通的资金进行基础设施建设，力争以最小的投入获得最大的产出，提高经济效益。（三）不动产收益权质押是发展地方经济的有效工具。正如前述，政府通过以高速公路、污水处理等不动产收益权为出质标的从银行获得所需款项后投入到基础设施建设中去，基础设施建设势必快速发展，这会对地方其他各项事业发展起到带动作用，连锁反应便应然而生。这样基础设施建设与其他各项事业互相促
15、进、相互依存，对整个地方的经济、社会、文化等各项事业的健康发展将起到积极作用。当然，任何事物的发展，有其积极的意义，亦必有其消极的影响，不动产收益权质押亦概莫能外：1、由于高速公路、污水处理厂等社会公益性基础设施建设所需资金数额巨大、建设周期过长，使得银行在发放贷款后因资金缩减而对其他信贷业务的发展造成了很大的限制；2、在建设周期内，因银行方面原因而单方违约，势必造成工程因资金短缺而中途搁浅；3、在不动产收益权质押中，政府为一方当事人。但由于在中国目前体制下，与政府相比，银行仍处于弱者的地位，一旦政府违约，银行与政府之间的诉讼纠纷必将旷日持久，这无论于政府还是于银行都有害而无利；4、在同一不动
16、产收益权上设定数个质押时，债权人之间如果发生纠纷，势必比一般民事纠纷纷繁复杂，徒使不动产收益权质押不经济。不动产权益权质押尽管存在一些消极影响，但我们绝不能因噎废食。毕竟不动产收益质押的积极效应仍是远远大于其消极影响的，我们应该加大力度支持不动产收益权质押业务的顺利开展。四、不动产收益权质押的特征不动产收益权质押为权利质押的一种，属于担保物权，具有担保物权所具有的一般法律特征：如具有从属性，从属于所担保的主债权，主债权无效，不动产收益权质押亦无效；如具有不可分性，即在债权全部受偿前，质权人得就质物的全部行使其质权，质权的效力及于质权标的的全部，即使债权部分受清偿也不受影响；如不动资产收益权质权为价值权和变价权：一方面质权是以取得质物的交换价值为内容的，另一方面又不是以实现给付价值为目的而是以标的物的价值来优先受偿的价值权；如具有优先受偿性，等等。但是， 不动产收益权质押毕竟是
