《精编》建设工程合同体系

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1、第二章建设工程合同体系 内容 第四节建设工程合同文本结构分析 第一节建设工程中的主要合同关系 第五节国内外主要的标准合同文本 第三节建设工程合同的内容和文本形式 第二节建设工程合同体系和主要合同类型 第一节建设工程中的主要合同关系 工程项目的生产过程 可行性研究勘察设计工程施工运行一 业主的主要合同关系1 工程承包合同 业主可以将工程施工分专业 分阶段委托 也可以将工程施工与材料和设备供应 设计 项目管理等工作以各种形式合并委托 也可采用 设计 采购 施工 总承包模式 2 勘察合同 第一节建设工程中的主要合同关系 3 设计合同 4 供应合同 5 项目管理合同 业主可以自己管理 或聘请工程师管理

2、 或派业主代表与工程师共同管理 或采用CM模式 6 贷款合同 第一节建设工程中的主要合同关系 二 承包商的主要合同关系任何承包商都不可能 也不必具备承包合同范围内所有专业工程的施工能力 材料和设备的生产和供应能力 他同样必须将许多专业工程或工作委托出去 1 工程分包合同 分包 是指总承包单位将其所承包的工程中的部分工程发包给其他承包单位完成的活动 1 分包商不可以超越其资质许可范围去承揽分包工程 2 对分包单位的认可分包单位必须得到建设单位的认可 第一节建设工程中的主要合同关系 注意 认可分包单位和指定分包单位是不同的 认可是在总承包单位已经做出选择的基础上进行确认 而指定则是首先由建设单位作

3、出选择 在国际工程市场中 可以存在指定分包商 例如 FIDIC施工合同条件 中就有指定分包商 但是 直接指定分包商在国内是违法的 3 禁止违法分包1 总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的 2 建设工程总承包合同中未有约定 又未经建设单位认可 承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的 3 施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的 4 分包单位将其承包的建设工程再分包的 第一节建设工程中的主要合同关系 4 总承包单位与分包单位的连带责任 建筑法 第29条第2款规定 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责

4、 总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任 分包商仅完成承包商的工程 向承包商负责 与业主无合同关系 第一节建设工程中的主要合同关系 2 采购合同 3 劳务供应合同 4 加工合同 5 租赁合同 6 运输合同 7 保险合同 第二节建设工程合同体系和主要合同类型 一 建设工程合同体系对一个建设工程 按照它采用的不同的融资模式 承发包模式和管理模式 就有不同数量 不同层次 不同种类的合同 它们共同构成该工程项目的合同体系 第二节建设工程合同体系和主要合同类型 二 建设工程合同的类型 一 按照合同的目的分类1 工程承包合同 2 勘察设计合同 3 供应合同 4 工程咨询合同 5 租赁合同 第

5、二节建设工程合同体系和主要合同类型 二 按照合同在工程项目合同体系中的层次关系1 特许权协议 它仅用于采用项目融资方式的公共工程中 政府授予项目公司特别的建设和经营的权利 2 项目合资或融资合同 3 总包合同 4 分包合同 第二节建设工程合同体系和主要合同类型 三 按照合同之间的依附关系分类1 主合同 指不依附其他合同 能够独立存在的合同 如工程承包合同 设计合同 2 从合同 指需要以其他合同的存在为前提的合同 第三节建设工程合同的内容和文本形式 一 合同的基本内容1 合同当事人 当事人是平等主体的自然人 法人和其他经济组织 应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 法人 民事权利能力 始于成

6、立 终于消灭 民事行为能力 与其民事权利能力相一致 自然人 民事权利能力 始于出生 终于死亡 第三节建设工程合同的内容和文本形式 民事行为能力 1 完全民事行为能力 两个条件 一是年龄在18周岁以上 或者16周岁以上且能够自力更生 二是智力正常 2 限制民事行为能力 两种情况 一是十周岁以上的未成年人 二是不能完全辨认自己行为的精神病人 3 无民事行为能力 两种情况 一是不满十周岁的未成年人 二是完全不能辨认自己行为的精神病人 第三节建设工程合同的内容和文本形式 其他组织 民事权利能力 产生和消灭与法人相同 起始于该组织的成立 消灭于该组织的终止 民事行为能力 与法人的民事行为能力相同 即与其

7、民事权利能力相一致 第三节建设工程合同的内容和文本形式 关于代订合同 代理 代理人以被代理人的名义 并在其授权范围内向第三人为意思表示 所产生的后果 权利和义务 直接由被代理人享有和承担的法律行为 委托代理 代理人通过委托代理合同获得代理权而为的代理行为 工程建设中 接受招标委托的招标代理机构是建设单位的代理人 项目经理是施工企业的代理人 总监理工程师是监理单位的代理人 例 如果施工单位项目经理由于工作失误导致采购的材料不能按期到货 施工合同没有按期完成 则建设单位可以要求 承担责任 A 施工单位B 监理单位C 材料供应商D 项目经理 第三节建设工程合同的内容和文本形式 法定代理 指根据法律的

8、直接规定而产生的代理 法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式 指定代理 指根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理 只在没有委托代理和法定代理的情况下适用 2 合同的标的 合同标的是当事人双方的权利 义务共指的对象 是合同必须具备的条款 是合同最本质的特征 合同的标的 既可以是物 也可以是行为 还可以是智力成果 第三节建设工程合同的内容和文本形式 3 标的的数量和质量 4 合同价款或酬金 针对有偿合同而言 5 合同期限 履行的地点和方式 6 违约责任 1 合同的不履行 2 合同的不适当履行 7 解决争执的办法 1 诉讼解决 2 非诉讼解决 和解 调解 仲裁 合同履

9、行中的解释问题 当合同中对有些内容没有约定或约定不明时 双方可以订立补充协议确定 如果不能达成补充协议 根据公平合理的原则 按照如下规定执行 1 若质量要求不明确 则按照国家标准 行业标准履行 若没有国家标准或行业标准 则按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 合同履行中的解释问题 2 若合同对价款或者报酬规定不明 则应按照订立合同时履行地的市场价格履行 若依法应当执行政府定价或政府指导价 则应按照规定履行 如果合同规定政府定价或政府指导价 在合同执行中政府价格调整 则按照交付时的价格计价 若逾期交付标的物 又遇价格上涨 则按照原价格执行 若遇价格下降 则按照新价格执行 对逾期提取标的物或

10、逾期付款的 则作相反的处理 这体现公平原则 对违约者不利 合同履行中的解释问题 3 对履行地点不明确的情况 若合同规定给付货币的 则在接受货币一方所在地履行 若合同规定交付不动产的 则在不动产所在地履行 对其他标的情况 在履行义务一方所在地履行 合同履行中的解释问题 4 若履行期限不明确 则债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给对方必要的准备时间 5 若履行方式不明确 则按照有利于实现合同目的的方式履行 6 若履行费用的负担不明确 则由履行义务一方负担 第三节建设工程合同的内容和文本形式 二 建设工程合同文件优先次序为了使双方在工程合同签订和实施中对合同文件有统一的理解 防止产

11、生争执 在现代工程合同条件中都要明确规定合同文件的范围组成和执行的优先次序 比较典型的是 工程施工合同所包括的内容和执行上的优先次序为 1 合同协议书2 中标函3 投标书4 合同专用条件5 合同通用条件6 合同的技术文件 如规范 图纸 工程量表等 标准的合同文本 作用 1 方便招标文件的起草和评标工作 减少合同中的漏洞 2 方便投标报价和合同分析 3 可以避免合同双方的不信任 减少合同谈判中的对抗 4 使用标准的合同条件 双方对合同内容熟悉 解释有一致性 5 标准的合同条件作为工程惯例 有普遍的适用性 符合大多数工程的要求 6 有利于政府部门对工程合同签订和实施的监督管理 第五节国内外主要的标

12、准合同文本 一 我国建设工程合同示范文本最典型的是 建设工程施工合同示范文本 二 FIDIC合同条件1 FIDIC 词义解释是国际咨询工程师联合会的法文缩写 FIDIC条件的标准文本由英语写成 它不仅适用于国际工程 对它稍加修改即可适用国内工程 2 1999年FIDIC颁布了如下合同条件文本 1 施工合同条件 该合同主要用于由业主提供设计的房屋建筑工程和土木工程 以竞争性招标投标方式选择承包商 合同履行过程中采用以工程师为核心的工程项目管理模式 第五节国内外主要的标准合同文本 2 生产设备和设计 施工合同条件 承包商的基本义务是完成永久设备的设计 制造和安装 3 设计 采购 施工 EPC 交钥

13、匙工程合同条件 它通常适于工厂建设项目 承包商的承包范围包含了项目的策划 设计 采购 建造 安装 试运行等在内的全过程 4 合同的简短格式 该合同条件主要适于价值较低 例如50万美元以下 的或形式简单 或重复性的 或工期短 例如6个月以下 的房屋建筑和土木工程 第五节国内外主要的标准合同文本 3 FIDIC合同条件的特点 1 科学地反映了国际工程中的一些普遍做法 反映了最新的工程管理程序和方法 有普遍的适应性 2 条款齐全 内容完整 对工程施工中可能遇到的各种情况都作了描述和规定 3 它所确定的工作程序和方法已十分严密和科学 文本条理清楚 详细和实用 语言更加现代化 更容易被工程人员理解 4

14、适用范围广 它不仅适用于国际工程 稍加修改后即可适用于国内工程 5 公正性 合理性 第五节国内外主要的标准合同文本 三 ICE合同文件ICE为英国土木工程师学会 它主要在英国和其他英联邦以及历史上与英国关系密切的国家的土木工程中使用 特别适用于大型的复杂的工程 四 NEC合同NEC合同 即新工程合同 是英国土木工程师协会颁布的 专业词汇 施工合同条件 CONS conditionsofcontractforconstruction生产设备和设计 施工合同条件 P DB conditionsofcontractforplantanddesign build设计 采购 施工 交钥匙工程合同条件 E

15、PCT conditionsofcontractforEPC turnkeyprojects合同的简短格式 shortformofcontractICE theinstitutionofcivilengineersNEC newengineeringcontract 专业词汇 建设工程施工合同由合同协议书 contractagreement 中标通知书 theletterofacceptance 投标书及其附件 thetender appendixtotender 合同专用条款 theparticularconditions 合同通用条款 thegeneralconditions 标准 cri

16、terion 规范 specification 及有关技术文件 technicaldocuments 图纸 drawings 工程量清单 billofquantities 工程报价单 offer 或预算书 budgetdocuments 合同履行过程中 当事人双方有关工程的洽商 变更等书面协议或文件也组成合同文件 专业词汇 再如 FIDIC施工合同由合同协议书 contractagreement 中标通知书 theletterofacceptance 投标书及其附件 thetender appendixtotender 专用条件 theparticularconditions 通用条件 thegeneralconditions 规范 specification 图纸 drawings 标价的工程量表 billofquantities 等文件组成 专业词汇 TheseveraldocumentsformingtheContractaretobetakenasmutuallyexplanatoryofoneanother butincaseofambiguitiesordiscrepanc