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1、 新法律环境下情事变更原则在施工合同价格异动情况下的适用张炯律师 袁坚律师2010 1 24 提纲和目录 价格异动风险的背景司法解释第26条情势变更规定情事变更要件的适用 一 价格异动风险的背景 材料价格走势所处的经济环境材料价格异动在风险分类中的位置不同合同条件对材料价格异动的态度 材料价格走势所处的经济环境 通货膨胀预期大宗商品价格波动 政策预期不稳易导致通胀预期不稳 国务院发展研究中心金融研究所副所长巴曙松提醒 今年最主要的问题是稳定政策预期 政策预期不稳定 很容易导致通胀预期不稳定 2007 2009年铜价格指数 中国价格信息网 2007 2009年原油价格指数 中国价格信息网 材料异
2、动在风险分类中的位置 业主的原因造成的承包商的原因造成的非因业主和承包商的原因造成的 建设工程风险的分类 不同合同条件对材料价格异动的态度 二 司法解释26条情势变更规定 法理背景司法实践的意义情事变更立法的历史沿革新26条的具体构成要件 法理背景 合同必须严守 是基本原则两种例外 不可抗力 情事变更 司法实践的意义 第一次在国家正式的法律文件中明确规定情势变更原则 法律规定 1981年 经济合同法 第27条 我国最早体现情事变更原则精神的法律1999年合同法没有直接规定情事变更 但民法通则和合同法规定了诚实信用原则 通说认为 包含了情事变更原则的核心精神 情事变更立法的历史沿革 合同法立法背
3、景资料 梁慧星教授主张直接适用诚实信用原则代替情事变更原则全国人大常委法工委王胜明副主任主张 对于导致当事人利益重大失衡的异常情况 可以按公平和诚实信用原则个案处理全国人大法律委员会认为 确立情事变更制度符合国际上合同法发展趋势 情事变更立法的历史沿革 国际公约 国际惯例 国际货物销售合同公约 第79条规定了情事变更原则 民法通则 第142条和最高人民法院的规定 公约 可以在我国直接适用我国参与编写的国际统一私法协会 国际商事合同通则 规定了艰难情事 被公认为首次在国际范围上对情事变更原则系统 理论的总结 是公认的国际惯例 情事变更立法的历史沿革 小结 司法解释颁布以前 国内法律虽然没有直接规
4、定情事变更原则 但肯定情事变更的精神 而且在涉外法律体系承认情事变更原则 情事变更立法的历史沿革 司法解释和案例 最高院对情事变更原则的第一次表态1992年3月 最高人民法院发布 关于武汉市煤气公司诉重庆检测仪表厂煤气表装配线技术转让合同购销煤气表散件合同纠纷一案适用法律问题的函 确认了买卖合同中可以适用情事变更原则 情事变更立法的历史沿革 司法解释和案例 1993年5月 最高人民法院在 全国经济审判工作座谈会纪要 中确认了对于所有合同均可以适用情事变更原则2005年广西省高院在审理建设工程施工合同上诉案中 就直接根据此纪要作出判决 已经成为法院审判实践中形成的 裁判上固定见解 情事变更立法的
5、历史沿革 司法解释和案例 2002年8月 最高人民法院在发布的 关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见 中确认 建设工程施工合同因材料价格大幅上涨时可以适用情事变更原则 情事变更立法的历史沿革 司法解释和案例 2005年9月 最高人民法院在 最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释 中明确规定了情事变更原则在农村土地承包合同中的适用 情事变更立法的历史沿革 司法解释和案例 情事变更立法的历史沿革 小结 合同法司法解释颁布前 我国司法实践历来承认情事变更原则 情事变更立法的历史沿革 2009年4月24日 最高人民法院关于适用 中华人民共和国 若干问题的解释 二 第26条 明
6、确规定了情事变更原则的构成要件 情事变更立法的历史沿革 2009年4月29日 关于正确适用 中华人民共和国合同法 若干问题的解释 二 服务党和国家的工作大局的通知 明确 目的 为了因应经济形势的发展变化 使审判工作达到法律效果与社会效果的统一要求严格适用合同法司法解释 二 第26条 确需在个案中适用的 应当由高级人民法院审核 必要时应报请最高人民法院审核 情事变更立法的历史沿革 新26条的具体构成要件 构成要件 合同成立以后 客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的 非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化 继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的 救济措施和法院适用法律的依
7、据 当事人请求人民法院变更或者解除合同的 人民法院应当根据公平原则 并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除 情事变更 发生情事变更的客观事实 发生在合同成立后 当事人不可预见 不可归责双方当事人 继续履行显失公平 目的落空 不可预见的判断标准 显失公平的判断标准 新26条的具体构成要件 1 合同成立以后 时间要件 合同成立以后 履行完毕之前 新26条的具体构成要件 2 客观情况发生了 客观基础变化 合同订立依赖的客观基础 不是主观判断 新26条的具体构成要件 3 无法预见 因 当事人在签订合同时无法预见的非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化 新26条的具体构成要件 4 显失公平 果 继续
8、履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的 三 情事变更要件的适用 解决的是程度问题 影响判断能否合理预见的因素 影响判断是否显失公平的因素 如何证明显失公平 对价格走势的合理预见 投标前一定时间内价格波动走势判断价格风险范围 影响判断能否合理预见的因素 预见的范围 签订合同时预期合同赖以存在的客观基础 对合同条款的合理预见 合同条款的安排能够承担的风险范围 什么是情事 本案的情事是什么 这是任何一个有经验承包商对沥青价格走势的合理预期 在这种预期下 任何承包商投标时风险因素都是可以预见的合理风险 投标前5 10年 沥青价格年均涨幅1 5 影响判断能否合理预见的因素 合同条款安排 影
9、响判断能否合理预见的因素 合同条款安排 影响判断能否合理预见的因素 合同条款的安排 技术标 重大变化 导致显失公平 合同目的落空单价上涨幅度 政府指导意见 是否为主要材料 政府指导意见 总价上涨幅度 政府指导意见 与亏损的关系其他生产要素承包人大小 工程总价的关系 影响判断是否显失公平的因素 投标前与投标后石家庄沥青信息价走势图对比 投标前 投标后 投标后国内其他主要沥青生产厂家沥青价格走势 影响判断是否显失公平的因素 z1 钢材 水泥 商品混凝土 木材 砂石 商品砂浆 z2 钢材 水泥 商品混凝土 木材 砂石 粉煤灰三渣 桥梁支座 伸缩缝 沥青制品 排水管道 混凝土预制件 z3 各类苗木 石
10、材 古建筑材料 影响判断是否显失公平的因素 z1 钢材 水泥 商品混凝土 木材 砂石 商品砂浆 z2 钢材 水泥 商品混凝土 木材 砂石 粉煤灰三渣 桥梁支座 伸缩缝 沥青制品 排水管道 混凝土预制件 z3 各类苗木 石材 古建筑材料 影响判断是否显失公平的因素 z1 钢材 水泥 商品混凝土 木材 砂石 商品砂浆 z2 钢材 水泥 商品混凝土 木材 砂石 粉煤灰三渣 桥梁支座 伸缩缝 沥青制品 排水管道 混凝土预制件 z3 各类苗木 石材 古建筑材料 小结 认定是否为主材应根据不同施工范围决定 波动幅度过大的其他材料 只要在总价中所占比例产生较大影响 即可认为是主材 影响判断是否显失公平的因素
11、 影响判断是否显失公平的因素 小结 行业的客观标准从建设部到50多个省市造价主管部门均认为 承包人能够预见到的风险是有限的 合同约定所有风险应为一个有经验承包商能够合理预见的风险范围 总价上涨3 10 是合理的风险范围 与亏损的关系 最高人民法院审判长 高级法官冯小光认为 认定价格异常变动或调整合同价格的方法均应以施工企业不亏损或实现微利为考量标准 让整个建筑施工行业都因为价格异动导致收入低于成本显然是不合适的 影响判断是否显失公平的因素 是否考虑其他生产要素价格变化的影响 人工 机械 影响判断是否显失公平的因素 是否考虑承包人大小 工程价款多少的关系 影响判断是否显失公平的因素 合同目的落空 影响判断是否显失公平的因素 不同计价方式对判断的影响 如何能够证明显失公平 工程管理中的主要事项 投标阶段解决的问题 如何在综合单价中证明材料的价格依据投标人的机会 投标文件 工程量清单 澄清文件 如何能够证明显失公平 总价合同单价还原表 注 全部数据均直接来源于工程量清单表 包括计日单价 劳工单价 管理费表等 如何能够证明显失公平 施工阶段 解决的问题 如何证明材料价格上涨 价格上涨的材料数量 施工阶段 投标人的机会 材料进场单 单价确认文件 价格上涨的调价申请 如何能够证明显失公平 工程管理中的主要事项 谢谢大家
