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1、美国法规中保障措施和反不公平贸易措施的决策程序邹 彦经济全球化的扩散和逐步深入，各国的经济依存度不断上升，整个世界呈现出“牵一发，而动全身”的经济格局，特别是在WTO体制中发展中国家的数量日益增多，且力量也不断增强，使得发达国家普遍感受到来自发展中国家的冲击。为了保护自身利益，发达国家在贸易自由化，金融自由化以及资本自由化等不断取得进展的同时，正通过一些制度化的做法逐步加强对相对薄弱产业的贸易保护。其中以美国政府的做法最具典型，措施也相对多样和完善。本文旨在对存在于美国法律法规中的若干保障措施和反不公平贸易措施的决策程序作一介绍，希望能从中得出一些立法上和贸易实践中的有益启示。一、美国保障措施
2、的决策程序美国的保障措施的规则与程序主要编纂在美国法典第19篇，第2251节，我国学者将其翻译为“免除条款”或“例外条款” 。该条款规定，当从一些国家进口的产品数量迅速增加，对美国的相同产品的生产商造成了严重的损害或具有严重损害的威胁时，允许撤回向其他国家作出的关税减让承诺。其基本程序如下：1，作为国内产业代表的任何实体，包括商会、厂商、工会等都可以向国际贸易委员会提出发动保障措施的申请，总统或美国贸易代表可以要求，国际贸易委员会也可以自主决定调查程序的启动，以确定某商品的进口数量是否激增并造成了生产与进口商品相同或直接竞争产品的国内产业严重损害或具有严重损害的威胁。2，委员会应在收到申请或要
3、求后120天内作出裁定，公布开始程序的通知，并在合理的时间内举行公开听证会。3，在收到申请或要求后的180天内，委员会应向总统报告调查结果，如果作出的是肯定裁决，则应同时向总统建议解决严重损害或威胁，并进行有效的积极调整的措施。美国法律对于保障措施实施的规定还存在以下细节上的问题值得注意：1，在过去30多年的发展中，美国相关国内法发生了重大的变化，美国法中的语言越来越具体、详细，并提供了许多特别的定义，以致于在许多方面远远比WTO的规定严格和规约明确。但尽管存在如此之多的限定，美国国际贸易委员会仍享有极其宽泛的，自由裁量的授权，根据美国法采纳或驳回有关进口补救的申诉。同时，对于法律条文的解释，
4、也没有确定的原则，美国国际贸易委员会往往根据案件的情况采取宽泛的或是狭隘的解释。2，在免除条款的决策程序中，总统和国际贸易委员会的决策是分立的，并且是相互制约的。对此，美国学者杰克逊的论述具有权威性：“根据法律规定，美国对于保障条款案件有特定的程序。启动保障条款程序是向美国国际贸易委员会提出申诉。由6位委员组成的该委员会是一个中立机构，必须对上述提及的过程作出各种决定。只有在该委员会认定必要前提之存在(以多数票或相等票)，该案才有资格适用法定补救。一旦否定，总统无权援引补救条款。总统也许会尝试原因其他措施，如自动限制，但是，宪法性的或其他限制往往会阻止这样做。如果国际贸易委员会予以认定，就会向
5、总统提出补救的建议。然而，总统会对是否给予补救，或是给予什么补救，作出与国际贸易委员会不同的决定。”3，在某些案件中，美国的法律及其程序并不允许政府采取明显的免除条款的补救措施，因而导致美国政府往往规避其法律的规定，采取其他形式的措施以达到保障国内产业的目的，例如利用技术壁垒，自愿限制，“海关官员的瓶颈口”(customs officials bottlenecks)等实质上是为了保障目的的非保障措施。有数据表明，从1975年1月至1996年8月，美国国际贸易委员会接受了66起保障条款的申诉，其中30起被驳回，34起案件被送至总统，而总统对至少11起采取了进口自愿限制措施。在有些案件中，虽然总
6、统对国际贸易委员会的案件采取了技术性的否决，但是却求助于其他具有进口限制效应的法律程序。4，在美国，对某些出口限制的安排存在极其重要的追加法律禁止，即美国的反托拉斯法。根据该法的“有效理论”，国外的私人企业串通限制出口美国市场可能会面临美国法规定的刑事起诉，或者美国的原告提出的三倍损害赔偿金的民事诉讼。这类安排往往得到美国政府心照不宣的鼓励。自愿或其他出口限制安排已成为美国贸易政策的主要部分，并发挥重要的抑制作用。5，针对上述实践中存在的问题和矛盾，美国国会于1988年对该条款作出了修改，虽保留了免除条款的实质性标准，但是更加强调“调整”的问题，以便国际贸易委员会可以采取便于调整的建议行动，同
7、时，总统也有更多的机会采取适当的补救措施。二、例外条款的派生：国家安全和国际收支平衡美国还有一些国内贸易法措施是基于“国家安全”的考虑。最常用的就是根据出口管理法实施的出口控制。根据所列具有战略意义的产品清单，美国尝试阻止某些产品出口至某些国家。这些产品包括先进计算机、各种电子装置、某些武器及其技术，还有一些类似产品。此外，该法还授权总统，基于外交政策或供应短缺的理由，限制出口。在进口方面，美国有一些法律，如1962年贸易延长法第232节，允许行政当局基于国家安全的必要，限制进口产品。根据该法，甚至公民都可以向政府申诉，要求使用进口限制，而且政府必须在1年内给予答复，同意采取限制进口的措施，否
8、则必须公布拒绝的理由。在实践中，美国政府综合各方面因素，来决定基于国家安全而采取进口限制是否有充分理由。这一措施也是和“自愿”出口限制等措施联系在一起的。另一项具有代表意义的保障措施是一种主要的BOP关税的额外支付 。起初(1971年8月)是由美国总统命令征收的。虽然根据美国宪法的规定，总统无权作此命令，但法院最终还是以美国对敌国贸易法的紧急授权为由，肯定了总统的授权。其后又在1974年贸易法中明确了总统在这方面的授权，并规定了这种授权的期限通过上述分析可以看出，美国政府在保护国内产业，维护经济安全，农业安全方面所采取的保障措施的决策程序和因此所采取的报复，限制，禁止等执行程序是分立的，不同的
9、决策程序如果得出的是肯定的答案，则均可以在执行程序中找到适合的措施以保护国内产业，维护经济安全。三、另一种形式的“补贴”：调整援助在美国保障措施的规则与程序中，引人注目的还有关于“调整援助”的概念。调整援助的概念源自欧洲，它是一种援助因为欧洲经济共同体的建立而迁移的企业和工人的计划，在美国，调整援助最初是在1962年贸易拓展法中规定的，是对因进口竞争而受到损害的工人、企业和产业的援助，其用途是对实施进口限制的一种非保护主义替代措施。工人可以通过他们的团体组织或经注册的工会向劳工部提出申请，请求调整援助资格证明，劳工部应在接到申请后立即开始调查并公布。60天内劳工部应作出申请是否符合要求的裁定。
10、厂商则向商务部提出相应申请。从调整援助措施发展的历史来看，这是一种以“国家政策名义”作出的补贴和援助措施，根据美国社会在不同经济发展时期的不同状况，采取不同的执行程序对国内的产业工人和企业进行包括财政，技术，税收在内的援助。近年来，对工人的调整援助缓慢增长，而对企业的援助却在事实上中止了。四、霸权主义和单边主义的代表：“301条款”与GATT的规定相似的是，美国政府在保护国内产业，维护经济安全，农业安全等方面所采取的保障措施和反不公平贸易措施也因为区分进口贸易的方式是否“公平”而采取不同的措施，因而涉及不同的法律。上述的保障措施和调整援助措施往往是面对正常的，由于实行关税减让等GATT义务而产
11、生的进口激增导致的国内产业受到威胁而采取的;但当进口贸易以一种“不公平”的方式进行的时候，例如倾销，政府补贴，垄断经营，以危害环境的方式进行生产等，美国政府所采取的措施主要规定在1988年综合贸易与竞争法第13011310节中，标题为“实施美国依贸易协定所享有的权利和回应外国政府的某些贸易做法”，即我们常说的“一般301”、“特殊301”和“超级301”。“301条款”自从1974年产生以来就一直适用于外国限制货物贸易，服务贸易和美国海外投资的做法，只有外国政府或其机构的行为才属于“301条款”的调查范围。根据“301条款”，对外国不公平贸易做法的调查按照如下程序：1，调查可由私人请求而发起，
12、也可由美国贸易代表自己发起。在因申请而发起中，“利害关系人”广泛地包括受到外国做法影响的美国生产者，出口商和进口商，作为受到外国做法影响的工业代表的工会，经批准的团体或工人组织，以及其他有重大经济利益的人。申请提出后的45天内，美国贸易代表应该审查申请中的主张，以决定是否发起调查。在这段时间内，“301条款”委员会这个机构间组织就会考虑申请的法律和政治方面的利益。美国贸易代表会通知有关国家，要求就申请中的主张提供信息，当然，如果外国政府不提供信息，美国贸易代表就会根据现有的信息作出决定，而这些信息常常就是申请人提供的。这个非正式的程序就有可能导致外国贸易障碍的消除及申请的撤消。是否发起调查的决
13、定可能基于法律的或政治的考虑。对于前者，不充分的申请就可能遭到否定，尽管美国贸易代表也有权不考虑申请的不充分性。如果申请没有证明实质性侵犯的可能性，或者不公平性的主张不能成立，那么美国贸易代表就会否定这个申请。最后，如果有关的外国做法正在由其他的美国贸易法进行调查，那么美国贸易代表就不会对它发起“301条款”的调查。从政治的角度看，美国贸易代表始终主张，在决定是否调查外国的做法上，“301条款”提供了广泛的自由裁量权。1988年贸易法确认，对于不公正的，不合理的或歧视性的立法进行调查，因此，主张违反贸易协定的申请就不属于美国贸易代表政治裁量权的范围。可能阻止美国贸易代表发起调查的政治上的考虑，
14、与美国的对外贸易关系和申请在政治上的适当性有关。在评价一项行动的效果时，美国贸易代表会考虑威胁报复的可能性，谈判的前景，以及报复的潜在损害。同时，美国贸易代表有权自己发起调查。这项权力可以用于所有可能引起“301条款”行动的事项。在作出决定之前，美国贸易代表必须与适当的咨询委员会磋商。如果美国贸易代表决定发起调查，那么他就应该在联邦公报上公布这一决定。美国贸易代表决定是否自己发起调查的权力，仅仅可以用于不公正、不合理和歧视性的做法。对于有关贸易协议的案件，同样，他们也无权决定“301条款”行动是否能够有效地打击外国的不公平做法。对于与知识产权有关的“特殊301”条款，传达了美国国会的这样一种信
15、念：对知识产权的适当保护对于美国工业的竞争力是至关重要的。笔者认为，随着美国逐渐步入知识经济的社会，知识产权对于其国内经济的发展，地位将越来越突出，因此，“特殊301”条款的运用也将日益频繁。根据“特殊301”条款的规定，美国贸易代表应该确定那些否定对知识产权进行适当、有效保护的国家，以及否定对依赖于知识产权保护的人提供公平、平等的市场准入的国家。至于那些被列为“重点”的国家，在美国看来，他们的政策或做法对美国工业的跗面影响最大，在确定重点国家时，美国贸易代表应该与美国的知识产权保护机构(主要是美国国际知识产权联盟及其成员)磋商，并由美国贸易代表自己发起调查。当然，调查的发起也需要权衡各方面的
16、因素，如果有理由认为，调查的发起对美国的经济利益有害，那么美国贸易代表可以不发起调查，但应该向国会汇报作出这一决定的理由。通过对“301条款”和“特殊301”条款实施程序的分析，可以看出，其中美国贸易代表的自由裁量权是广泛的，也正因为如此，“超级301”条款也就有了存在的必要。正如有的学者所评价的，“(超级301条款的运用)更多的代表国会山的政治气氛，而不是外国贸易做法实际的经济后果”， “超级301”条款规定的目的是给美国贸易代表施加压力，让他们对外国政府不公平的贸易做法作出反应。据此，美国贸易代表应该发表一项年度国家贸易评估报告，确定外国的贸易限制，评估它们的后果及对美国商业的影响。在可能的情况下，美国贸易代表应该估算，如果没有不公平的外国贸易限制，美国可能出口的货物和服务的价值及所作投资的价值。在198
