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1、建筑工程项目合同管理 情境七 合同法的概念合同种类合同的订立和成立合同效力合同履行合同变更 一 合同法概念 二 合同法内容 合同法的概念合同种类合同的订立和成立合同效力合同履行合同变更 合同法的概念合同种类合同的订立和成立合同效力合同履行合同变更 一 合同的订立 合同的形式和内容 1 合同的形式 合同法 第10条规定 当事人订立合同的形式有书面形式 口头形式和其他形式 推定或沉默 2 合同的内容 当事人的名称或姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行的期限 地点和方式 违约责任 解决争议的方法 TAXI 3 要约与承诺 1 要约 要约的概念和条件 概念 指希望和他人订立合同的意思表示
2、条件 内容具体确定表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束要约自到达受要约人时生效 要约邀请 指希望他人向自己发出要约的意思表示 也称要约引诱 我这鸡蛋3元一斤 要不要 要 3元一斤太贵 2元一斤卖不卖 2元就2元 要不要 要约的撤回与撤消 要约的撤回 指在要约发生法律效力之前 欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示 要约的撤消 指在要约发生法律效力之后 要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示 2 承诺 承诺的概念和条件 概念 指受要约人作出的同意要约的意思表示条件 承诺必须是受要约人提出承诺只能向要约人发出承诺的内容应当与要约的内容一致承诺必须在承诺期限内发出要约和承诺的生效
3、 合同法 规定 无论要约还是承诺 均采取到达生效重要提示 我国 合同法 规定到达主义 以到达为准 招标投标法 规定发出主义 以发出为准 二 合同的成立 合同成立的时间 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 如果在合同成立之前要求确认 签定确认书时合同成立 合同成立的地点 要约生效的地点即为合同成立的地点 合同法的概念合同种类合同的订立和成立合同效力合同履行合同变更 合同效力即已经成立的合同的法律效力 合同成立是合同生效的前提 依法成立的合同 成立与生效在时间上的同一性 一 有效合同 即依法成立并符合合同生效条件的合同合同的
4、主体合格意思表示真实不违反法律和社会公共利益1 表见代理2 超越代表权订立的合同 二 效力待定的合同 重要提示 效力待定合同须经权利人的确认才能生效 三 无效合同 情形 以欺诈 胁迫的手段订立合同恶意串通以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律 行政法规的强制性规定 四 可撤消可变更合同 情形 因重大误解而订立的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈 胁迫等手段或乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 合同法的概念合同种类合同的订立和成立合同效力合同履行合同变更 合同履行以合同的有效为前提 一 合同履行的原则 全面履行原则诚实信用原则 二 双务合同履行的抗辩权 同时履行抗辩权
5、后履行抗辩权不安抗辩权 一 合同的概念 二 建筑工程合同的概念 三 施工合同的概念 四 建筑工程合同类别划分按承包发包的范围和数量分类按完成承包的内容分类按发包承包人签订合同时约定方式分类 1 建筑工程施工合同示范文本的制定和组成 协议书通用条款专用条款 承包人承揽工程项目一览表 发包人供应材料设备一览表 工程质量保修书 2 施工合同文件的组成及解释 优先解释顺序 协议书 包括补充协议 中标通知书 投标书及其附件 专用合同条款 通用合同条款 标准 规范及技术文件 图纸 工程量清单 工程报价单或预算书等 合同管理是通过掌握合法原理后 通过对施工合同种类 计价方式及合同约定方式等多方面的剖析 全面
6、培养合同管理实务能力 合同管理的目标是保证项目三大目标的实现 1 合同管理的类型 2 合同管理的内容 3 施工过程中的合同管理 4 施工合同在实施中的管理 案例1 某港口码头工程 在签订施工合同前 业主即委托一家监理公司协助业主完善和签订施工合同 以及进行施工阶段的监理 监理工程师查看了业主 甲方 和施工单位 乙方 草拟的施工合同条件后 注意到有以下一些条款 1 乙方按监理工程师批准的施工组织设计 或施工方案 组织施工 乙方不应承担因此引起的工期延误和费用增加的责任 2 甲方向乙方提供施工场地的工程地质和地下主要管网线路资料 供乙方参考使用 3 无论监理工程师是否参加隐蔽工程的验收 当其提出对
7、已经隐蔽的工程重新检验的要求时 乙方应按要求进行剥离 并在检验合格后重新进行覆盖或者修复 检验如果合格 甲方承担由此发生的经济支出 赔偿乙方的损失并相应顺延工期 检验如果不合格 乙方则应承担发生的费用 工期应予顺延 4 监理工程师应当对乙方提交的施工组织设计进行审批或提出修改意见 5 乙方不能将工程转包 但允许分包 也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位 6 乙方按协议条款约定时间应向监理工程师提交实际完成工程量的报告 监理工程师接到报告7天内按乙方提供的实际完成的工程量报告核实工程量 计量 并在计量24小时前通知乙方 问题 请逐条指出以上合同条款中的不妥之处 并提出应如何改正 案例
8、2 某监理单位承担了一工业项目的施工监理工作 经过招标 建设单位选择了甲 乙施工单位分别承担A B标段工程的施工 并按照 施工合同 示范文本 分别和甲 乙施工单位签订了施工合同 建设单位语义施工单位在合同中约定 B标段所需的部分设备由建设单位负责采购 乙施工单位按照正常的程序将B标段的安装工程分包给丙施工单位 在施工过程中 发生了如下事件 事件1 建设单位在采购B标段的锅炉设备时 设备生产厂商提出有自己的施工队伍进行安装更能保证质量 建设单位便于设备生厂厂商签订了供货和安装合同并通知了监理单位乙施工单位 事件2 总监理工程师根据现场反馈信息及质量记录分析 对A标段某部位隐蔽工程的质量有怀疑 随
9、即指令甲施工单位暂停施工 并要求剥离检验 甲施工单位称 该部位隐蔽工程已经专业监理工程师验收 若剥离检验 监理单位需赔偿由此造成的损失并相应延长工期 事件3 专业监理工程师对B标段进场的配电设备进行检验时 发现有建设单位采购的某设备不合格 建设单位对该设备进行了更换 从而导致丙施工单位停工 因此 丙施工单位致函监理单位 要求补偿其被迫停工所遭受的损失并延长工期 问题 1 请画出建设单位开始设备采购之前该项目各主体之间的合同关系图 2 在事件1中 建设单位将设备交由厂商安装的做法是否正确 为什么 3 在事件1中 若乙施工单位统一由该设备生产厂商的施工队伍安装该设备 监理单位应该如何处理 4 在事
10、件2中 总监理工程师的做法是否正确 为什么 试分析剥离检验的可能结果及总监理工程师相应的处理方法 5 在事件3中 丙施工单位的索赔要求是否应该向监理单位提出 为什么 对该索赔事件应如何处理 案例3 某工程项目业主与某施工单位签订了施工承包合同 并与某监理单位签订了施工监理合同 合同签订后 总监理工程师及时组建了监理机构 并组织专业监理工程师编制了监理规划和相应的监理实施细则 在开工前后的施工准备阶段实施监理时 遇到了以下的一些情况 则监理工程师应当如何对待与处理 1 在施工合同专用条款中约定的开工日之前4天 施工承包单位派人口头通知监理工程师 以施工机械因故未能到场为由要求申请延期开工 监理工
11、程师以其口头通知无效为由不予理睬 试问承包方与监理方的做法是否恰当 工期是否应予以延长 2 在投标期间承包方未在标书中提出分包要求 中标后 在合同约定开工日之前10天承包方以地质条件复杂为由 书面申请将基础工程施工分包给某专业基础工程施工公司 并提交了分包商资质材料 此外 还以工期紧张为理由 书面要求将主体工程的一部分分包给某个一级工程承包公司 试问对此监理机构应如何处理 有关法规对分包有何主要的规定 3 如果在招标阶段 业主在招标文件中指定要求将基础工程分包给业主推荐的某基础承包企业 施工单位中标后 与业主推荐的基础承包企业签订了分包合同 在施工中 由于分包单位的失误 质量不符合要求 因返工
12、而延误了工期并造成一定的损失 总承包单位以分包单位是业主方指定的为由 为此总包不承担责任 而应由业主方承担责任 试问 承包单位的做法是否正确 4 施工合同约定业主应按规定的时间提供图纸7套 但施工单位要求业主多提供2套图纸 试问施工图纸的费用应由谁承担 如果在基础施工前 业主未能按期提供相应的图纸 使施工延误了一周 承包方为此提出了延长工期一周及补偿相应经济损失的要求 监理工程师对此是否应予以同意 5 在合同约定的工程开工日前某个规定的时间 承包方按时提交了施工组织设计和施工进度计划 监理工程师及时进行了审查 并予以确认和批准 此后 承包方在按施工组织设计组织施工时 发现施工方案有缺陷 造成安
13、全事故 延误了工程进度 为此 承包方以施工组织设计经监理工程师审查认可 监理工程师应承担相应责任为理由而提出索赔要求 监理方应如何处理 6 按合同约定 发包人应在约定的开工日前7天向承包人支付相当于合同额20 的工程预付款 但如果在合同约定的支付日发包人以资金未到位为由而未支付 而且 承包人到约定支付日之后的第8天仍未收到预付款 为此 承包人向发包人发出支付要求的书面通知 但此后仍未见发包方支付 承包方乃与开工后的第10天停止了施工 并要求发包人承担由此造成的一切损失 并承担有约定支付日起算的利息 试问承包方的做法是否正确 一 工程索赔概念 索赔是指索取赔偿或补偿 是指在合同的实施一方因对方不
14、履行或未能履行合同所规定的义务而受到损失 向对方提出补偿的要求 工程索赔是指当事人在合同实施过程中 根据法律 合同规定及惯例 对并非由于自己的过错 而是属于应由合同对方承担责任的情况造成 而且实际发生了损失 向对方提出给予补偿要求 二 索赔的分类 三 索赔处理程序 四 施工索赔的计算 1 工期索赔的计算 网络分析法比例分析法2 费用索赔的计算 总费用法分项法 案例 1 某高速公路项目利用世行贷款修建 施工合同采用FIDIC合同条件 业主委托监理单位进行施工阶段监理 该工程在施工过程中 陆续发生了如下索赔事件 索赔工期和费用数据均符合实际 一 施工期间 承包方发现施工图纸有误 需设计单位修改 由
15、于图纸修改造成停工20天 承包方提出工期延期20天与费用补偿2万元的要求 二 施工期间因下雨 为保证路基工程填筑质量 总监理工程师下达了暂时停工令 共停工10天 其中连续4天出现低于工程所在地雨季平均降雨量的雨天气候和连续6天出现50年一遇特大暴雨 承包方提出工期延期10天与费用补偿2万元的要求 三 施工过程中 现场周围居民称承包方施工噪音对他们造成干扰 阻止承包方的混凝土浇筑工作 承包方提出工期延期5天与费用补偿1万元的要求 问题 针对承包方提出的上述索赔要求 监理工程师应如何签署意见 2 某工程项目业主委托了一监理单位进行监理 在委托监理任务前 业主与施工单位已经签定了施工合同 监理单位在
16、执行合同中陆续遇到一些问题需要进行处理 若你作为监理工程师 对遇到的下列问题 请提出处理意见 一 在施工招标文件中 按工期定额计算 工期为550天 但在施工合同中 开工曰期为1997年12月15曰 竣工曰期为1999年7月20曰 曰历天数为581天 请问监理的工期目标应为多少天 为什么 施工合同规定 业主给施工单位提供图纸7套 施工单位在施工中要求业主再提供3套图纸 施工图纸的费用由谁来支付 二 在基槽开挖土方完成后 施工单位未按施工组织设计对基槽四周进行围栏防护 业主代表进入施工现场不慎掉入基坑摔伤 由此发生的医疗费用由谁支付 为什么 在结构施工中 施工单位需要在夜间浇筑混凝土 经业主同意并办理了有关手续 按地方 规定 在晚上11点以后一般不得施工 若有特殊需要需给附近居民补贴 该项费用应由谁来支付 分析 一 这是非承包方原因造成的 故监理工程师应批准工期补偿和费用补偿 二 由于异常恶劣气候造成的6天停工是承包方不可预见的 应签证给予工期补偿6天 而不应给予费用补偿 对于低于雨季正常雨量造成的4天停工是承包方应该预见的 故不应签证给予工期补偿和费用补偿 三 这是承包方自身原因造成的
