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1、第六章公司资本制度 第一节公司资本概述 一 公司资本的概念 一 含义和特点1 含义经济学上 马克思主义政治经济学中 资本是指 能带来剩余价值的价值 现代西方经济学中 资本是市场中一种重要的生产要素 体现了资本的经济价值 法学上 资本是公司法律制度中的特有概念 商法学 教材认为 公司资本 又称股本或股份资本 是公司成立时章程确定的 由股东出资构成的财产总额 我们认为 公司资本是指公司股份财产的总额 既包括公司成立时的资本状况 也包括公司存续期间资本的增加或减少的情形 2 公司资本的特点 公司资本来源于股东的出资 是股东投资于公司的股份财产的总和 公司资本是股东对于公司的永久性的投资 资本是公司自
2、有的独立财产 公司资本是公司成立的要素之一 公司资本与公司财产不同 公司的财产来源于三个方面 股东的出资 公司的资本 公司的对外负债 公司的资产收益和经营收益 一般而言 公司资产的概念外延应该大于公司资本 公司资本是公司资产中自有的部分 通常公司资产大于公司资本 但是当公司经营亏损时 则公司资产小于公司资本 公司资本与公司净资产不同 公司净资产是公司全部资产减去全部负债后的净额 净资产中可能包括资本公积金 盈余公积金和可分配利润等 在这些资产没有依法转增为资本时 公司资本的数额小于净资产 公式 资产 资本 负债 资产收益与经营收益净资产 资产 负债 资本 资产收益与经营收益资产 资本 通常情况
3、资产 资本 公司刚刚成立 无负债无营利时资产 资本 经营亏损 资不抵债时 二 公司法上与公司资本相关的概念辨析 1 注册资本注册资本是指公司在成立时在主管机关登记的资本数额 故也称为核定资本 额面资本 在我国 注册资本的特征 1 必须记载于公司章程 2 依照原公司法 必须在公司成立时筹足 但外商投资的公司 可以是出资人认购资本之总额 不必在公司成立时实际缴足 修改后的公司法 第26条 与此相同 3 不得少于法律规定的最低限额 4 应当经过登记 注册资本是以公司资本的登记角度而言的 换句话说 它只是一个记载于资本登记簿中的数字而已 故 资本是一个抽象的财产金额 是一个确定不变的财产数额 2 授权
4、资本授权资本是指根据公司章程并经登记 公司有权发行的资本总额 即被公司章程授权可发行的资本 公司设立时不必将授权资本全部发行 只须部分发行即可 剩余部分授权董事会根据需要分次发行 故也称为名义资本 授权资本的数额是由公司章程规定的 授权资本 已发行资本 待发行资本 3 发行资本发行资本是指公司实际发行的并已经由股东认购的资本 在授权资本制下 公司章程规定的资本总额并非在公司成立时就全部发行 而往往只发行其中的一部分 其中已发行的资本称为已发行资本 发行资本在数额上通常小于公司授权资本 当授权资本被全部发行时 公司发行资本等于授权资本 发行资本 实缴资本 待缴资本 4 实缴资本实缴资本是指公司股
5、东认购的并已实际交付的作为投资的现款和以货币计算的其他财产 即股东已经向公司缴纳的资本 实缴资本通常小于发行资本 只有当股东缴纳所有其认缴的股款时 实缴资本才等于发行资本 5 待缴资本也称催缴资本 指公司已发行 股东已认购但尚未缴纳的资本 对待缴资本 公司有权随时向股东催缴 股东有义务按约定或公司的要求缴纳 公司的待缴资本是公司应得的财产 已构成股东对公司债务的担保 6 保留资本也称储备资本 是指公司正常经营情况下 在发行和待缴资本中不得向股东催缴的部分 对于待缴资本 只有在公司破产时才可催缴 三 我国 1 原 公司法 第23条规定 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出
6、资额 实行严格的资本制 无论有限公司还是股份公司 资本均需经注册方为有效 并须实际缴纳 资本即注册资本 也即发行资本 实缴资本 四者为同一概念 不允许有待缴资本和保留资本 过分夸大公司资本对于公司的作用 注册资本 发行资本 实缴资本在我国无待缴资本和保留资本 如何正确认识公司资本对于公司的法律意义 参见教材238页 公司资本不仅对于公司成立 运营 而且对于责任承担 公司承担责任 股东责任 上所具有的法律意义 即 1 资本是公司成立的基本条件 2 资本是公司进行经营活动的基本物质条件 3 资本是公司股东承担责任的界限 4 资本是公司承担财产责任的基本保障 错误表述 承担有限责任的公司 就是表现为
7、股东以其出资额为限对公司债务承担责任 公司以其全部资本 公司资本 为限对债权人承担责任 正确表述 承担有限责任的公司 就是表现为股东以其出资额为限对公司债务承担责任 公司以其全部资产对债权人承担责任 结论 既不能否认公司资本的重要意义和作用 也不能过分夸大资本的作用 2 新公司法修改的特点 由资本信用逐渐转向资产信用 反映了对资本制度的法律意义观念的转变 表现在 1 降低了最低注册资本额 有限公司 除一人公司 10万元 及其法律法规有较高规定的外 最低资本限额为3万元 股份有限公司为500万元 第26 81条 2 改变了资本缴纳的时间和数量 第26 81条 3 改变了出资方式 第27条 一人
8、10W 有限责任 3W 股份有限 500W 二 大陆法系 公司资本三原则资本确定原则 资本维持原则 资本不变原则 一 资本确定原则资本确定原则 又称资本法定原则 是指公司在设立时 公司资本由章程明确规定 并由股东全部认购 我国公司法规定 公司的注册资本不得低于法定限额 并应在公司设立时认购 原 缴足 正是此原则的体现 表明我国实行 原 严格的 资本确定原则 二 资本维持原则资本维持原则 又称资本充实原则 是指公司在营运过程中应保持与其资本总额相适应的财产 资本维持原则的特点 1 它主要发生在公司成立之后的营运期间 2 目的主要在于保持公司偿债能力 保护债权人的利益 维护交易安全 3 资本充实主
9、要通过防止资本实质减少及防止公司滥分盈利两个方面来实现 前者从消极的角度将公司已有的资本维持在过去既定的水平上 不使其不合理地减少 后者 则从积极的角度使公司在经营中获得的利润能够实质上提高公司的偿债能力 资本维持原则在我国公司法上的体现 股东不得抽回投资 公司不得折价发行股票 非货币出资的限制 限制公司回购本公司股份 公司不得接受以本公司的股份作为担保 无盈不分原则 即在公司未弥补亏损前不得分配股利 公司必须依法提取公积金 我国台湾公司法也采用资本维持原则 并有类似的规定 如 规定公司股票之发行价格 不得低于票面金额 第140条 公司除依本法有特别规定外 不得自将股份收回 收买或收为质物 第
10、167条 公司非弥补亏损及依规定提出法定盈余公积后 不得分派股息及红利 第232条 固定资产重估价值 须依法办理 有价证券及存货之溢价 非至实现不得入账 第236条 等是 德国 日本 法国等国公司法中也有关于资本维持原则的法律规定 三 资本不变原则资本不变原则 是指公司资本一经确定 非经法定程序不得变更 目的在于使公司资本具有相对的稳定性 有利于维护交易关系的稳定 保护公司债权人的利益 资本不变原则并非指公司资本永远不变 公司资本可以依照法定程序增加或减少 公司资本三原则的确立 是公司独立财产责任和股东有限责任的必然要求 其目的在于保护债权人利益 保证公司本身的正常发展 维护交易安全 社会经济
11、秩序的稳定 在公司资本三原则中 资本确定原则是前提 资本维持原则是资本的实质 资本不变原则是资本的形式 第二节公司资本形成制度 一 公司资本形成制度的类型三类 法定资本制 授权资本制 折衷资本制 一 法定资本制1 含义法定资本制 又称确定资本制 是指公司在设立时就确定其资本总额 股份或者资本一次性全部发行 并被股东全部认购 法定资本制源于公司法理论中的公司资本确定原则 由法国 德国公司法首创 在资本主义早期曾被大陆法系国家普遍运用 2 法定资本制对于公司资本的要求 1 公司设立时 资本已由章程明确确定 并经登记机关登记 2 在公司设立时股份或者资本一次性全部发行 并须被股东全部认购 否则公司不
12、得成立 3 公司资本一经确定不得随意变动 如果在公司成立后需增加或减少资本 必须经股东 大 会的特别决议 变更公司章程 并在登记机关办理变更登记 若为公司减少资本 则还须通知债权人或发布公告 在清偿债务或提供相应担保之后 才能减少公司资本 3 法定资本制的优劣优势 使公司资本总额具有刚性 不可随意变动 使公司资本更具真实性与可靠性 能够有效防止公司设立与运中的欺诈和投机行为 维护公司债权人的利益及交易安全 不足 公司设立难度增加 公司增资手续繁琐 易造成资金的闲置 二 授权资本制1 含义授权资本制 是指公司设立时 资本总额由章程确定并经登记 公司不必发行资本的全部 无须股东全部认足 股东只要认
13、购并缴付资本总额中的一部分 公司即可成立 未认购的资本 授权公司董事会 根据实际情况随时募集 2 授权资本制对公司资本的要求 1 公司设立时 资本总额由章程确定 并经登记机关登记 2 公司设立时股份或者资本不必一次性全部发行 也无须由股东全部认购 即公司可发行部分资本 股东可认购部分资本 3 未认购资本 股东会授权董事会适时发行 无须经股东 大 会的特别决议和变更公司章程 3 授权资本制的优劣优势 公司设立的资本条件低 公司增资手续简便 可适时调整资本额度 避免资本闲置 不足 公司真实资本较难确定 债权人利益受到威胁 董事会可操纵增资 股东利益可能受损 法定资本制和授权资本制之比较 1 在公司
14、独立责任和股东有限责任下 法律将防范有限责任风险的义务进行分配的法律设计思路不同 法定资本制 将有限责任风险的防范义务分配给股东或公司 属事先的防范 不以债权人利益受损而启动 授权资本制 将有限责任风险的防范义务分配给债权人 债权人为理性的人 属事后的补救 以债权人利益受损而启动 2 价值功能和目标选择上不同 法定资本制 体现社会本位 强调资本运行的安全性 重在对债权人利益及整个社会交易安全的保护 但与商法的便捷原则背离 构建了一种资本信用机制 对社会信用的要求较低 授权资本制 强调自由主义和个人本位 强调资本运行的效率性 重在为投资者和公司提供便利条件 安全方面借助其他制度 没有事先形成资本
15、信用机制 故没有健全的社会信用平台将难以运行 三 折衷资本制折衷资本制 是指对资本的要求介于法定资本制与授权资本制之间的一种公司资本原则 可分为两类 以授权资本制为基础 兼采法定资本制的某些特征 以法定资本制为基础 兼采授权资本制的某些特征 1 以授权资本制为基础的折衷资本制指公司设立时 章程中载明资本总额 但公司的资本总额可以分几次发行 股东只须认足第一次发行的资本 公司即可成立 剩余资本额度 授权公司董事会适时发行 但公司第一次发行的资本 不得低于资本总额的一定比例 如日本及台湾公司法均规定此比例不得低于四分之一 与授权资本制之相同点 公司设立时的资本并不需要一次全部发行 也并不需要股东全
16、部认购 并且允许董事会在公司营运期间募集剩余资本额度 而无须召开股东大会修改公司章程 与授权资本制之不同点 公司设立时首次发行的资本必须达到法定的比例 否则公司不得成立 2 以法定资本制为基础的折衷资本制又称许可资本制 认许资本制指公司设立时 必须在章程中明确公司的资本总额 且须一次发行 并由股东全部认购 但董事会可于公司成立的一定年限内 在公司资本总额的一定比例范围内增加资本 而无需经过股东会的特别决议 与法定资本制之相同点 两者都要求股东在公司设立时资本一次发行 并认购所有的资本 否则公司不得成立 与法定资本制之不同点 可以授权董事会在一定比例范围内增加公司资本 而无需股东会批准 二 我国公司法的资本形成制度 一 有限公司 一人有限公司最低注册资本额为10万元 并须一次全部缴足 法定最低注册资本额为3万元 注册资本为全体股东认缴的出资额 首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定注册资本的最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起的2年内缴足 投资公司可在5年内缴足 二 股份公司 发起设立 公司最低注册资本额为500万元 认购的股本总额首次不低于20 其余可在2年内缴足 投资公
