《精编》招标投标法实施条例解读

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1、 招标投标法实施条例 解读 2012年2月 实施条例 背景 招标投标法 1999年8月30日第9届全国人大第11次常务会议通过 第21号主席令发布 2000年1月1日起实施已有12年 为了有效贯彻 招标投标法 细化行为规范 统一交易规则 总结经验教训 针对目前虚假招标 串标围标 违法交易等突出问题 完善相应的行政监督和法律惩罚措施 并为招标投标体制机制的创新和持久健康发展提供相应的法规依据 2006年启动 条例 的立法调研 起草 论证 历时6年 国务院2011年11月30日审查通过 第613号令发布 2012年2月1日起施行 实施条例 概要 根据现行招标投标法 立足当前问题 着眼未来发展 远近

2、结合总结经验教训 兼顾现实可行 循序渐进细化行为规范 统一交易规则 疏堵并行禁止违法行为 明确法律责任 惩防并举创新体制机制 完善监督管理 标本兼治 其中涉及招标投标电子化 职业资格 信用体系 综合评标专家库 行业自律服务等五项制度创新 实施条例 的12项关系 法理与实务结合 理想与现实平衡法律与信用结合 监督与自律平衡权利与责任结合 公权与私权平衡技术与经济结合 透明与保密平衡实体与程序结合 共性与个性平衡依法与创新结合 公平与效率平衡 实施条例 释义 供参考 条例 共七章85条第一章总则6条第二章招标22条第三章投标11条第四章开标 评标和中标16条第五章投诉与处理3条第六章法律责任20条

3、第七章附则3条 第一章总则 第一条 立法依据和目的 根据 中华人民共和国招标投标法 以下简称招标投标法 制定本条例 依法完善招标采购制度 规范招标投标行为 提高公共资金采购效率 保证采购标的性能质量 统一规范市场公平竞争秩序 维护社会公共利益和市场主体合法权益 加大惩防腐败行为的力度 第二条 工程建设项目 招标投标法第三条所称工程建设项目 是指工程以及与工程建设有关的货物 服务 前款所称工程 是指建设工程 包括建筑物和构筑物的新建 改建 扩建及其相关的装修 拆除 修缮等 所称与工程建设有关的货物 是指构成工程不可分割的组成部分 且为实现工程基本功能所必需的设备 材料等 所称与工程建设有关的服务

4、 是指为完成工程所需的勘察 设计 监理等服务 本条主要为了衔接和界定 招标投标法 与 政府采购法 的适用范围 前者第三条定义的 工程建设项目 与后者第二 四条定义的 工程 内涵是一致的 均应包括所有的土木建筑和设备管线安装工程及其相关的材料设备货物与勘察 设计 监理服务 并适用招标投标法及其监管体系 与 工程 无关或与其没有 不可分割和基本功能 关系的货物和服务适用政府采购法及其监管体系 注意 工程 的广义和狭义 建设工程投资构成 非工程 的货物划分 第三条 必须招标范围和规模标准 依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准 由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订 报国务院批准后公

5、布施行 涉及公共利益 公共安全 国有资金和国际组织投资项目等必须招标项目的范围和规模标准将在修订原国家计委3号令时规定 可能按区域 行业分别制定必须招标范围和规模标准 适当缩小范围 提高规模标准额 免除部分民营投资项目 并不再授权省级及以下人民政府制定招标范围和规模的规定 注意 必须招标采购项目与为了反腐倡廉及国有资产保值增值要求企业生产经营采购招标的区别 第四条 行政监督职责分工 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作 对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督检查 国务院工业和信息化 住房城乡建设 交通运输 铁道 水利 商务等部门 按照规定的职责分工对有关招标投标活动实施监督 县级

6、以上地方人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域的招标投标工作 县级以上地方人民政府有关部门按照规定的职责分工 对招标投标活动实施监督 依法查处招标投标活动中的违法行为 县级以上地方人民政府对其所属部门有关招标投标活动的监督职责分工另有规定的 从其规定 财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督 监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察 维持现有行政指导 监督职责分工 同时为鼓励许多地区探索建立招标投标集中综合监督与行业管理相互分离制约的行政监管模式留下了空间 第五条 招标投标交易场所 设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要 建立

7、统一规范的招标投标交易场所 为招标投标活动提供服务 招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系 不得以营利为目的 国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标 明确了设区市以上交易场所的服务定位 场所和信息 电子招标投标的具体实施办法和技术规范即将由国家发展改革委会同有关部门印发 电子招标投标不仅因为提高效率 节能减排等 更重要的是信息公开一体 行业 地域范围一体 企业与项目管理全程一体 是市场一体以及诚信自律 社会监督的基础 电子招标投标系统由集中三级公共服务平台和开放式项目交易平台构成 第六条 禁止行为 禁止国家工作人员以任何方式非法干涉招标投标活动 非法干涉指 非行政许可职责 非法律依据 非

8、规范操作 问题比较突出 国务院明令禁止 根源在于政府部门的职责边界不清楚 而且集多重身份于一体 自成一体 监督和管理同体不分 没有构成有效的行政和社会监督制约关系 且项目实施主体的责任权利不明确 以致工作人员非法干涉均有 名正言顺 的理由 且往往难以分辨和抵制 违反规定插手干预工程建设领域行为处分规定 监察部 人社部第22号令 2010年6月18日 第二章招标 第七条 项目招标申请 按照国家有关规定需要履行项目审批 核准手续的依法必须进行招标的项目 其招标范围 招标方式 招标组织形式应当报项目审批 核准部门审批 核准 项目审批 核准部门应当及时将审批 核准确定的招标范围 招标方式 招标组织形式

9、通报有关行政监督部门 没有要求必须与项目可行性研究报告同时审批 核准招标范围 方式和组织形式 可以在招标前单独申请审批 政府投资的公共设施 生态 科技等项目 或核准 企业投资的重大和限制类项目 有核准项目目录 企业投资备案类项目不需要申请审批和核准 但应符合项目招标投标行政监督部门要求 第八条 邀请招标 国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目 应当公开招标 但有下列情形之一的 可以邀请招标 一 技术复杂 有特殊要求或者受自然环境限制 只有少量潜在投标人可供选择 二 采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大 有前款第二项所列情形 属于本条例第七条规定的项目 由项目审批 核准部门

10、在审批 核准项目时作出认定 其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定 客观原因和特殊要求 不是主观判断 保密 技术和环境制约 供不应求等 决定不能 不宜公开招标 且事先有可靠事实证明只能选择明确和公认的少量潜在投标人 按上述第7条规定要求办理审批 核准手续 既要防止利用邀请招标进行虚假招标和串标 又要防止适合邀请招标的项目采用公开招标而失败 建立信誉投标人短名单应动态考核和更新 并适度体现投标机会差别 防止规避公开招标 第九条 可以不招标的项目 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外 有下列情形之一的 可以不进行招标 一 需要采用不可替代的专利或者专有技术 二 采购人依法能

11、够自行建设 生产或者提供 三 已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设 生产或者提供 四 需要向原中标人采购工程 货物或者服务 否则将影响施工或者功能配套要求 五 国家规定的其他特殊情形 招标人为适用前款规定弄虚作假的 属于招标投标法第四条规定的规避招标 法第66条指涉及安全 秘密和抢险救灾等项目 二 仅指采购人自己有资格建设和使用 不包括投资相关人 三 指特许经营项目投资人 并不是中标人 四 情形普遍 主要把握项目技术的客观必要性限制 不含管理方便 防止利用此款规避或虚假招标 如违反程序建设造成后继工程无法招标 以行业垄断作为配套理由等 第十条 自行招标条件 招标投标法第十二条

12、第二款规定的招标人具有编制招标文件和组织评标能力 是指招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术 经济等方面的专业人员 这是原国家计委5号令自行招标五项条件的实质内容 其中的专业人员包括取得招标职业资格的人员以及工程师 咨询师 经济师 造价师 会计师等专业人员 有关政府和企业自行组织招标应当具有的专业人员的数量与结构以及其他条件 留由修订相关规章和规范时具体规定 自行招标须向招标监督部门备案 第十一条 招标代理机构资格认定 招标代理机构的资格依照法律和国务院的规定由有关部门认定 国务院住房城乡建设 商务 发展改革 工业和信息化等部门 按照规定的职责分工对招标代理机构依法实施监督管理 按照现

13、行的职责分工 住房城乡建设 商务 发展改革 工业和信息化等部门分别负责工程 进口机电产品 中央投资项目 通信工程的招标代理机构资格 招标职业资格制度建立后 亟待修订招标代理机构资格认定标准和办法 并需推动互认机制 第十二条 招标代理机构资格条件 招标代理机构应当拥有一定数量的取得招标职业资格的专业人员 取得招标职业资格的具体办法由国务院人力资源社会保障部门会同国务院发展改革部门制定 建立招标职业资格制度 提高招标代理的职业素质 强化职业自律责任 规范职业行为 应当拥有招标职业资格的专业人员数量将在修订相关招标代理机构资格认定办法中分别作出规定 招标职业考试 从业注册管理制度以及与现行招标采购专

14、业人员的职业水平考试评价制度的衔接办法另行制定印发 预计2013年开始实施 第十三条 招标代理机构的义务 招标代理机构在其资格许可和招标人委托的范围内开展招标代理业务 任何单位和个人不得非法干涉 招标代理机构代理招标业务 应当遵守招标投标法和本条例关于招标人的规定 招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标 也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询 招标代理机构不得涂改 出租 出借 转让资格证书 招标人与招标代理机构是民事委托代理关系 招标代理机构可以依法转让投资股权 统一规定简单比选和随机抽取选择招标代理机构的弊端 各地要求招标代理机构在当地注册分公司方可承担招标代理业务的原因 属

15、于非法干涉 保护 排斥市场行为 第十四条 招标委托合同 招标人应当与被委托的招标代理机构签订书面委托合同 合同约定的收费标准应当符合国家有关规定 书面明确委托代理关系 防止恶性低价竞争和超额收费两个极端现象 应根据 国家计委关于印发的通知 计价格 2002 1980号 和 国家发展改革委关于降低部分建设项目收费标准规范收费行为等有关问题的通知 发改价格 2011 534号 政府指导价 可上下浮动20 否则可以处罚 收费标准指组织全流程一次招标收费基准价 按标段 包 计费 降低了5亿元以上的计费标准并封顶 工程450 货物350 服务300万元 可以向招标人或招标文件明确约定向中标人收费 收费标

16、准不含工程量清单 工程标底或工程招标控制价的编制费用 第十五条 资格预审文件和招标文件 公开招标的项目 应当依照招标投标法和本条例的规定发布招标公告 编制招标文件 招标人采用资格预审办法对潜在投标人进行资格审查的 应当发布资格预审公告 编制资格预审文件 依法必须进行招标的项目的资格预审公告和招标公告 应当在国务院发展改革部门依法指定的媒介发布 在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容应当一致 指定媒介发布依法必须进行招标的项目的境内资格预审公告 招标公告 不得收取费用 第十五条 资格预审文件和招标文件 续编制依法必须进行招标的项目的资格预审文件和招标文件 应当使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本 资格预审办法运用的特点 具有一次性 技术要求复杂 难度大 规模大的项目和投标人比较多的项目 依法必须招标项目应当使用 标准施工招标资格预审文件 标准施工招标文件 简明标准施工招标文件 标准设计施工总承包招标文件 以及有关部门制定的相关行业标准文本 应当努力推动建立行业 企业招标采购技术管理标准体系 与法律体系相互结合补充 才能共同调整规范招标投标行为 第