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1、商业秘密的管理与保护随着我国当前市场经济的发展，企业间的竞争日益激烈，作为竞争手段之一的知识产权保护工作也在加强恹，国家也提出了要加快建设有自主知识产权的产业发展战略规划。然而，在人们的桄观念中，一提到知识产权就仅将眼光局限戥于专利、商标、版权等这些传统的法律概乒念上，往往忽视了商业秘密也是在知识产秆权范畴之内的、它也可以得到法律的保护煳。而且从某种意义上来说，做好商业秘密刻保护的潜在价值至少应该等同与专利、商孥标保护的价值。举一个大家都知道的典型卮例子，享誉全球的饮料美国的可口可乐，靠对技术配方的严格保密，一个多世峰纪以来在国际上保持独家经营的垄断地位忧。专利、商标的保护固然重要，但我们应豳
2、该针对不同的对象采取不同的保护方法，闸对企业的知识产权进行综合保护。今天我辜们主要讲怎样对商业秘密进行管理和保护。一、商业秘密的基本知识商业秘密的烧法律定义广义地说，构成一个企业竞争往优势的任何机密的商业信息都可以被认为是商业秘密。除持有人以外的任何人未经许可使用这些信息都将被认为是一种不公熳平竞争行为和侵权行为。我国反不正当称竞争法第十条中规定：“商业秘密是指不姻为公众所知悉、能为权利人带来经济利益叁、具有实用性并经权利人采取保密措施的茁技术信息和经营信息。”商业秘密的法血律特征从上面的定义可以看出，商业秘袜密具有以下四个法律特征：秘密性、价值狍性、实用性、管理性。1.秘密性暖不为公众所知悉
3、。商业秘密首先必须是处轫于秘密状态的信息，必须具有秘密的一般袋特性，不特定人不可能从公开的渠道所获泮悉，不为公众所知悉，这是商业秘密的首要构成要件，也是商业秘密的核心特征。对于商业秘密的秘密性，可以从以下三个方面来把握。商业秘密的知悉范围商堀业秘密的秘密性是相对的，它不像专利那毹样要求除所有人之外，国内外绝对没有人知悉和使用，商业秘密可以被一定限度的锨负有保密义务的人知道，可以被多个公司奈或个人同时拥有。比如，负有保密义务的岩本单位职工因工作需要会知悉商业秘密，禄负有保密义务的供应商和客户因业务往来育会了解到商业秘密，其他单位或个人通过自主研发或反向工程获取商业秘密并采取啊保密措施的，因司法、
4、行政程序国家工作樘人员会知悉商业秘密，等等，这些情况都镝不影响商业秘密的秘密性，所以商业秘密毖的秘密性是相对的。商业秘密的认知难诒度商业秘密必须具有一定的新颖性，不涞能把公共领域内的信息当作自己的商业秘密。但是，商业秘密新颖性的门槛很低，笑不像专利那样要求具有实质性的显著进步泡，只要是不为同行所一般知悉的信息都可晖以作为商业秘密来保护。但对这一特征的误解，往往使一些企业不能正确识别和保仗护自己的商业秘密。举一个例子，一家公簏司为了促销产品，策划在一段特定的时间画内，举行一次有奖销售活动，这种策划即属于企业经营中的营销策略。在筹划期间椤，这一促销策略作为公司的经营信息，属四于公司的商业秘密。有人
5、也许会说，这种砷营销手段很普通，地球人都知道啊，怎么崽会是商业秘密呢？这里的关键是，虽然一闽般人都懂得这种营销手段，但并知道你们过公司具体的操作细节，比如时间、奖励方式等，所以仍然具有秘密性，一旦被竞争杪对手知道，公司的促销效果就难以达到，可以作为商业秘密来保护。但由于该营销万手段已为公众，包括消费者和其他经营者觯所知悉，若有其它企业进行效仿举行同样麋的活动，则不属于侵犯公司的商业秘密。丽因此，可以看出，一种技术或营销策略要鲇作为商业秘密来保护，并不一定要求完全不被同行知道，只要其中的部分信息具有惮秘密性即可。商业秘密的获取难度商业秘密必须是不能从公开渠道直接获取的栗信息，这是对商业秘密获取难
6、易度的要求甑。所谓不能从公开渠道获取，实质上是要求商业秘密不能向社会公开，一旦公开便投进入了公共领域，不再是商业秘密了。所岍谓向社会公开，是指向不特定的人员透漏逋，向特定的负有保密义务的人员公开不是阌向社会公开，比如前面所讲的几种情况。赊社会公开的渠道包括将商业秘密公开发表其、演讲、展览或者存放在公众可以直接获尤取的地方。比如一家公司就其开发的一项技术向知识产权局申请专利，通过初审之识后，该技术以专利公告的形式向社会公布喔，但在实质审查阶段，该专利申请被驳回樗，没有得到批准，这家公司就决定将这项襄技术作为商业秘密来保护。后来，该公司发现另一家公司也采用相同的技术生产同样的产品，便以侵犯其商业秘
7、密为由向工拚商部门投诉。调查中，被投诉的公司称其溟是通过专利公告查到这项技术的，并出具窑了那份专利公告。工商部门最后认定该技淌术不是商业秘密，没有支持该公司的投诉溘请求。为什么公司自主开发的技术不是商壁业秘密呢？关键是该技术已经通过专利公圜告的形式向社会公开了，进入了公共领域罪，人们可以轻易地通过文献检索得到这项程技术。又如，某单位科技人员从一本外文仂杂志上看到某项通用产品的特殊制造方法痤，可以大大降低成本，经分析，该方法在努国内尚属首例，有远大的经济前景，该单框位便按杂志上介绍的实施方案，投入大量寥的人力、物力、财力进行开发生产。那么泣该技术是不是商业秘密呢？我们可以看到芾，虽然该单位在国内
8、率先使用了该方法，氪但由于能从公开渠道直接获取，法律并认援为它享有商业秘密。2.价值性能兼为权利人带来经济利益。价值性是指商业秘密能通过现在或将来的使用给权利人带简来经济价值和竞争价值。首先，价值包括筮现实的价值和潜在的价值。不管是现实的残可直接使用的商业秘密，还是正在研究、试制、开发中而具有潜在的、可预期的价阴值的信息，都可以构成商业秘密，受法律诨保护。其次，不管是积极信息还是消极信恢息，只要有价值性，就可以构成商业秘密侑。不论是对生产、销售、研究、开发等生形产经营活动直接有用的信息，还是在生产经营中有利于节省费用、提高经营效率的岁信息，如某些失败的技术研究资料和经营猱信息等，对权利人改进科
9、学实验或者经营盔思路具有重要价值，对竞争对手也十分重脆要，其本身蕴涵着潜在的经济利益，可以城带来竞争优势，都属于商业秘密。最后，碛不论是继续使用的信息还是短暂的信息，锡只要具有价值性就可以构成商业秘密，比苗如标书标底这种商业秘密就是典型的短暂信息。3.实用性具有现实的或者肤潜在的使用价值。商业秘密的实用性和价值性有很密切的联系，但实用性有其自己洫的特殊内涵，就是说商业秘密必须是一种诒现在或者将来能够应用于生产经营或者对胰生产经营有用的具体的技术方案和经营策访略。法律并不保护单纯的构想和抽象的理嗖论、概念，抽象的、模糊的原理或观念的覆盖范围极其广泛，尚处于探索阶段而无法具体化，如果给予保护，就会
10、束缚他人狍手脚，妨碍他人的商业机会，不利于社会鳐进步。4.管理性经权利人采取保渚密措施。法律意义上的商业秘密，除了要幞求具备上述的三项客观特征外，权利人主氽观上还必须具有保密意图。权利人对其所芥产生的符合商业秘密客观特征的信息，必篙须采取能够明确显示其主观保密意图的保密措施，才能成为法律认可的、受法律保骛护的商业秘密。那么保密措施必须达到何种程度？现实中各企业的做法各不相同，蹶有的保密措施非常严格，比如举世闻名的基可口可乐配方，可口可乐公司将它锁在银黯行的保险柜里，只有公司董事会有权决定痞开启，只有两名员工知道这个配方，这两蟠个员工的身份永远对公众保密，而且，他脾们俩不能乘坐同一架飞机。有的公
11、司保密措施可能很简单，只是和员工签定了保密协议而已。法律规定的标准是采取“合理锗”、“适当”的保密措施，怎么叫合理？砾怎么将适当呢？是不是要求每个企业都要部署导弹和装甲车？当然不是。执法实践狻中一般认为，只要是能够明确显示权利人冀保密意图、并且符合一般保密常识的保密溃措施，就符合商业秘密的这一法律特征。一般性的保密措施起码要符合下列保密常崂识：限制了接触范围；明确了接触的准许谚条件或者采取了限制接触的技术手段；对接触人员明确赋予了未经授权不得使用、披露的义务；接触到该商业秘密的人都能钒显然识别和认识其为商业秘密。具体的一茎些保密措施下面我们还要详细讲述。上述四个法律特征，是商业秘密缺一不可的删
12、构成要件。只有同时具备四个要件的技术信息和经营信息，才属于商业秘密。商杠业秘密的基本范围商业秘密可以分为两殛大类：即技术信息和经营信息。技术信箢息主要包括：技术设计、技术样品、质蛙量控制、应用试验、工艺流程、工业配方铎、化学配方、制作工艺、制作方法、计算机程序等。作为技术信息的商业秘密，也会被称作技术秘密、专有技术、非专利技术等，在国际贸易中往往被称为Know-How.经营信息主要包括：发展规咫划、竞争方案、管理诀窍、客户名单、货弛源、产销策略、财务状况、投融资计划、标书标底、谈判方案等。另外，有几种陲容易被忽略的商业秘密需特别说明一下：猊1.工艺程序：有时几个不同的设备，畔尽管其本身属于公知
13、范畴，但经特定组合，产生新工艺和先进的操作方法，也可能县成为商业秘密。如一家公司在生产优质钢部件过程中，有一个连续浇铸的程序，该筝程序是在浇铸这道工序上工作多年的雇员寇摸索出的一种生产率最高的操作方法，并恕且这一方法还不为他人所知，该程序就是饲一项商业秘密。许多技术诀窍就属于这一侗类型的商业秘密。2.机器设备的改进叉：在公开的市场上购买的机器、设备不是种商业秘密，但是经公司的技术人员对其进髑行技术改进，使其具有更多用途或效率更日高，那么这个改进也是商业秘密。3.除客户名单：客户名单是商业秘密中非常重窕要的一个组成部分，若被对手知道，顾客会受到引诱或骚扰，从而妨碍公司的正常蓬经营。客户是交易的相
14、对人，本来就是公开的，为什么还能认定客户名单是商业秘炮密呢？这是因为客户名单不为公众所知悉之，并不是客户自身具有秘密性，而是指经蓠营者与客户的具体交易关系具有秘密性。眙其他经营者并不知道客户需要这一类产品唉或服务，要得到客户是需要花费一定时间兄和财力的，这一信息被竞争者知道后，势鞯必对公司不利。4.研究开发的有关文件：记录了研究和开发活动内容的文件，这类文件就是商业秘密。如蓝图、图样、挡实验结果、设计文件、技术改进后的通知匹、标准件最佳规格、检验原则等，都是商榈业秘密。5.公司内部文件：与公司各笕种重要经营活动有关联的文件，也是商业秘密。如采购计划、供应商清单、销售计服划、销售方法、会计财务报
15、表、分配方案揞等都是企业的商业秘密。它们若被竞争对蚵手知道，都会产生不良后果。6.第三啁方商业秘密：按照法律和协议，企业对第涧三方负有保密责任的第三方的商业秘密，比如在商业合作中了解到的其他企业的商羯业秘密。要像自己的管理商业秘密一样加阳以保护，否则，一旦泄露需要承担相应的礞法律责任。以上所述的这些都有可能成为企业的商业秘密，只要它们符合商业秘密的四个法律特征。因而我们可以说商业倪秘密是存在于企业的方方面面、存在于它蕖的产供销各个环节；同时商业秘密在企业漉中是不断产生、不断消亡的，其范围非常访广泛，凡是对公司有利，能在竞争中获胜埠，经公司有意进行保密的“信息”，并采冀取了保密措施的，都是商业秘
16、密。商业嘟秘密的权利人根据我国法律规定，商业撒秘密的权利人包括商业秘密所有人和经商膂业秘密所有人许可的商业秘密使用人。当檩商业秘密遭到侵犯的时候，所有人和使用人都有权要求侵害人停止侵害并承担法律涣责任。这里我们主要讲一下技术秘密的归属问题，因为经营秘密的归属问题通常是容易确定的，而技术秘密的归属确定情瞰况比较复杂。这里主要讲雇佣关系、委托篓开发关系和合作开发关系中商业秘密的归贞属问题。1.雇佣关系下商业秘密的归属雇佣关系下商业秘密的归属分两种情锥况，即职务技术成果的归属和非职务技术龇成果的归属。职务技术成果的归属根闷据合同法第326条，职务技术成果属于夜单位所有，由单位拥有并行使技术成果的丿使用权、转让权。所谓职务技术成果是飨指执行单位工作任务，或利用本单位的物钭质技术条件所完成的技术成果。非职务跫
