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1、PPP项目合同合资协议章程 法律关注点分析 名称条款号原条款内容关注点备注PPP项目合同定义政府行为: 指甲方的任何上级政府部门的国有化、征收及征用等行为。必须是上级政府作出的妨碍项目实施的重大行为。对应条款是36.3 政府方据此援引责任的豁免政府方不可豁免的责任2.2经营权的授予依照本合同的规定，甲方就本项目授予乙方在合作期内独家的经营权以：（1）设计、投资、建设本项目；（2）运营维护本项目设施，行使和享有本合同项下约定的权利和权益；（3）按照本合同之约定使用本项目的土地。甲方是代表政府实施单位,将PPP一体化投资建设运营权授予中标方（乙方）。需要注意甲方作为政府实施单位的资格需要有同级政府
2、的实施方案意见中予以确认乙方权利的来源2.3合作期（4）若因非乙方原因导致本项目无法在计划完工日完工的，建设期相应顺延，且本项目合作期限为【】年，运营期相应缩短，运维服务费的支付根据乙方实际运营期的变化进行对应调整。注意措词：非乙方原因，包括甲方原因和不可抗力。责任抗辩2.4经营权的担保（1）出于本项目融资之目的，乙方可依法将本合同项下的项目设施用于本项目的融资质押等担保，乙方设置该担保权益不应损害甲方的权利或利益；若未来乙方不能及时、足额完成项目融资，乙方的社会资本方股东应采取股东贷款、提供补充担保等方式以确保融资及时、足额到位项目资产可以设定抵押，但是不得发生违约导致资产被处置，若无法完成
3、融资，则乙方应以自身资产补充。未能完成融资义务的补救，增加乙方压力3.3履约保函（1）建设期履约保函的提供。乙方最晚应于项目公司（即乙方）注册成立之日起【十五（15）】日内向甲方提供符合下列要求的建设期履约保函应当是项目公司成立后X日内提供履约保函，不要写成是本合同生效后延长保函开具时间4.4 合同生效的先决条件本合同生效应同时满足以下先决条件：（1）【】人民政府同意该项目采用PPP模式实施建设，并依法出具相关文件；（2）【】人民政府授权甲方作为项目实施机构对项目进行管理的授权文件；（3）本合同项下的付费方式已获得【】财政部门的批准，并出具批准文件；（4）本合同项下的政府付费已经过【】人大常委
4、会决议纳入X县年度中长期财政预算，并出具批准文件；可以改成出资的先决条件，意义在于规范政府的行为，落实出资的必要PPP程序融资先决条件5.2 甲方的一般义务（1）甲方应始终遵守所有的适用法律和本合同的规定，确保项目立项、规划、用地、环评、建设等合法性，项目违反合法性的，构成甲方实质性违约，甲方应赔偿因此给乙方造成的损失。甲方授予乙方项目的基础权利的保障，至少在立项、用地、环评方面给于合法手续的批准保障项目开工的重要条件6.2 乙方的一般义务（7）建设期内，乙方应按适用法律和谨慎运营原则购买和维持本项目有关的保险。必买的保险包括：建设期应投保险种：（1）建筑安装工程一切险；（2）第三者责任险；运
5、营期应投保险种：（1）财产一切险；（2）第三者责任险。实践中，总承包商会购买建筑工程一切险壑第三者责任险，项目公司最好过问此事，以保障购买险种的覆盖范围和理赔金额满足要求。运营期的保险费用承担需要考虑在成本内。项目资产的保险7.2 前期费用的支付本条前述工作产生的前期费用，主要包括政府尚未支付的征地拆迁费用以及甲、乙双方认可的实际发生的前期费用均纳入乙方投资总额，由乙方在项目公司成立后支付给甲方。甲方需向乙方提供经甲方确认的相关票据，以此作为乙方是否按时足额支付给甲方前期工作费用的凭证。前述费用的具体支付时间和支付方式双方另行约定。前期费用纳入总投资额，凭票支付手续需合法前期费用支付13 项目
6、融资项目公司资本金与项目投资总额之间的差额由乙方以银行贷款等方式予以解决。总投资额=项目公司资本金+银行贷款乙方负有出资和获取贷款的责任17 股权变更限制自竣工验收完成【】年之后，经政府书面同意，乙方可以转让其在项目公司中持有的全部或部分股权，但受让方应满足本协议约定的技术能力、财务信用、运营经验等基本条件，并已经以书面形式明示，在其成为项目公司股东后，督促并确保项目公司继续承担本合同中的义务项目公司股权的转让应该是需要得到甲方批准的，且时间一般是竣工后2年。股权转让19 施工图预算甲方有权委托第三方造价咨询机构按本合同约定的预算编制原则编制本项目工程量清单和清单预算（即施工图预算），施工图预
7、算经甲乙双方共同确认后报政府评审部门评审，通过评审后的施工图预算作为计算项目公司投资成本的依据之一。为保证工程计量支付顺利进行，该评审报告应在工程正式开工前完成。乙方将工程发包给联合体建设方的合同总额暂根据甲方委派单位编制的施工图预算额工程预算造价21.1 工程主要进度日期（4）工程进度如果因下列情况受阻，上述进度日期可相应顺延：1）非乙方原因所致的延误及项目范围、规划变动；2）非乙方原因导致未能及时完成征地拆迁工作；3）为保护在建设用地范围内发现的历史文物；4）甲方提出的设计变更导致的工期延误；5）发生不可抗力； 列举的这些原因属于乙方可以延迟施工进度的原因构成工程进度迟延的抗辩理由28.1
8、 甲方的变动通知若因自然灾害等不可抗力造成项目建设条件发生重大变化，或因建设规划的调整、征地拆迁或政府的决定调整工程量，或法律法规及其它政策性调整等原因，甲方认为需要对项目建设进行变动，应书面通知乙方，因变动造成的成本增加由甲方负责。因变动所需增加的投资额由甲方筹集贷款拆借给项目公司或由【】向项目公司增资。这个比较理想化，也有可能甲方要求变更偏差小于10%内由乙方自行筹集资金工程量超的情况下融资责任29.1 乙方的变动通知乙方在开工日后，认为需要对项目建设进行变动的，应书面通知甲方并经甲方同意后方可实施，否则不得变动。但乙方提出的工程变动要求，必须是出于优化方案、节省开支等合理或经济性考虑乙方
9、提出的变动必须基于合理性，譬如遇到施工障碍是地表下地质条件的发现，需要改变工程方法增加成本乙方提出变动的理由必须充分31.2 项目总投资项目总投资最终以经审计机构审计并经甲乙双方确认后的决算为准。决算审计的时间限制如有可能最好明确决算审计32.1 放弃（2）视为放弃除不可抗力或甲方违约的情况外，如果乙方出现下列情况，则本项目的建设应视为已被放弃：1）书面通知甲方其已终止任一建设工程，且不打算重新开始施工；2）因乙方原因未能在开工日期之后三十（30）天内开始项目的建设；3）因乙方原因未能在任何不可抗力事件结束后三十（30）天内恢复建设工程施工；4）乙方出于任何其他原因在使用日前停止工程建设（含测
10、试），直接或通过承包商撤走场地全部或大部分的工作人员；5）因乙方原因逾期完工（指通过完工验收）达【】天以上。出现这些情况，甲方可以行使终止PPP合同的权利严格注意底限，确保不要根本违约33.6 运营维护承包商（1）乙方在报经甲方事先书面同意后，可选择第三方运营维护承包商负责项目的运营维护。乙方应按照经甲方事先书面认可的遴选方式、资格条件、业绩要求等，依法选择一家具有丰富经验的专业运营商，并应将有关结果报甲方认可后备案。3）若乙方直接负责本项目的运营与维护，并自行承担项目的所有费用和风险。联合体自身具备运营管理资质可以自行运营，否则应将筛选运营商的程序报备甲方运营商的委托34 付费机制34.3（
11、1）服务费3为各项税费及其他费用，指乙方因本项目所产生的各项税费，以及经甲乙双方认可的发生的其它费用。各项税费包含合作期内乙方产生的增值税及附加，不包括乙方的所得税。此部分费用根据税法等相关要求缴纳。34.7 （2）运营维护需要符合运营维护服务的质量标准，根据运营维护的质量按绩效进行付费。付费包括投资成本、资金成本、税费、运维费。一般可以调节的是服务费4即运维费服务费的构成35.2 最后恢复性大修在移交日期之前不早于【】个月，乙方应对本项目设施进行一次最后恢复性大修，确保本项目设备的整体完好率达到【】%，但此大修应不迟于移交日期前【】个月完成。大修的具体时间和内容应于移交日期前【】个月时由移交
12、委员会核准。最后大修费用如何计入成本，应考虑周全大修费用42.1 甲方发出的终止下述任一事件发生时，甲方有权立即发出终止意向通知：列举了6种情形未递交履约保函、停止运营、视为放弃的情形、乙方停业或破产等乙方根本违约合资协议4.3 注册资本出资方式甲、乙、丙三方注册资本均以货币方式出资，各方在项目公司成立后【六十个工作日】内一次性出资到位，乙方在出资到位日提前二日通知甲方和丙方，三方于出资到位日同日出资完成。如果一方无法按时出资且逾期30日，则其他方任一方有权终止本协议的履行，项目公司进行清算，全额返还出资额。注意最好是项目公司成立后而不是协议生效后60日内出资到位出资期限4.6 股东的退出及股
13、权转让4.6.2自竣工验收完成【两】年之后，经【】政府书面同意，乙方、丙方可以转让其在项目公司中持有的全部或部分股权，但受让方应满足本协议约定的技术能力、财务信用、运营经验等基本条件，并已经以书面形式明示，在其成为项目公司股东后，督促并确保项目公司继续承担本合同中的义务。乙方、丙方亦可在获取政府方和债权人书面同意的情况下，按照国家规定的程序，通过减资减少部分股权一般竣工后2年内社会资本方股权不能变动；可以通过减资获取回报股权转让4.7 资本金增资因【】政府或【】要求的变动引起的投资变化，导致最终结算超出本项目投资总额的，超出部分由【】政府和乙方、丙方协商、另行签约，如达不成一致的，则由甲方负责
14、融资超额部分的投资。这个比较理想化。一般甲方要求社会资本方在一定限度内承担融资的责任。超支的处理5.2 股东会的职权（12）决定公司的融资限额及对外负债、对外重大担保(金额在100万元以上)事宜（项目公司按照协议向项目实施机构提供保函的除外）；股东大会作出决议，必须经代表全体股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会审议上述第（1）、(6)至(12)项事项的决议，必须经代表全体股东表决通过。关键事项需要全体股东通过，以保障股东的权利股东会表决6.2 董事会的职权（11）审议批准与公司股东发生的关联交易(公司将项目工程发包给丙方承建除外)；（13）决定公司除应由股东会作出决议之外的其他一般担保(金
15、额在100万元以下)事项及重要资产处置（交易金额100万元以上）方案；（项目公司按照协议向项目实施机构提供保函的除外）与股东会权责相呼应董事会表决6.2.2 否决权甲方委派的董事对影响公共利益或公共安全的事项享有一票否决权。这个是普遍条款，以确保甲方的根本利益一票否决权8.2 高级管理人员财务经理及财务副经理分别由乙方及甲方提出更换、解聘建议，由总经理向董事会提出任命或免职建议，并由董事会聘任或解聘。设出纳一名，由财务经理推荐，报项目公司聘用。财务经理和出纳分别掌管项目公司的法人章和财务专用章。一般财务经理由我方委派，并掌管法人章财务经理委派章程15 出资责任甲、乙、丙三方注册资本均以货币方式出资，各方在公司成立后【六十个工作日】内一次性出资到位，乙方在出资到位日提前二日通知甲方和丙方，三方于出资到位日同日出资完成。如果一方无法按时出资且逾期30日，则其他方任一方有权终止本协议的履行，项目公司进行清算，全额返还出资额。乙方应按照中标时提报的项目融资方案的资金到位计划，保证资金按期足额进入项目公司建设资金专用账户，出资时间及次数应满
